Art. 76 T.U.B.: Gestione provvisoria

Commento

1. L'art. 76 TUB: norma storica, ora soppressa

L'art. 76 T.U.B. è stato soppresso dall'art. 1 del d.lgs. 16 novembre 2015, n. 181 (decreto attuativo della BRRD, direttiva 2014/59/UE) con effetto dal 16 novembre 2015. La disposizione era in vigore dal 29 febbraio 2004 (nella versione modificata dall'art. 9.25 del d.lgs. 17 gennaio 2003, n. 6, introdotto dall'art. 2 del d.lgs. 6 febbraio 2004, n. 37) e disciplinava la gestione provvisoria come misura di intervento della Banca d'Italia distinta e antecedente rispetto all'amministrazione straordinaria vera e propria.

Il commento che segue illustra il contenuto storico dell'art. 76 TUB nel periodo di vigenza e le ragioni della sua soppressione nel 2015, con indicazione degli istituti che ne hanno assorbito le funzioni nel quadro normativo post-BRRD. La comprensione dell'art. 76 TUB resta rilevante per: (a) la ricostruzione storica di procedimenti aperti prima del 16 novembre 2015 e ancora in corso (potenzialmente) a quella data; (b) la comprensione dell'evoluzione della disciplina italiana della gestione delle crisi bancarie nel recepimento della BRRD; (c) l'interpretazione sistematica degli artt. 71 ss. TUB, che contengono norme di rinvio storicamente collegate all'art. 76.

2. La gestione provvisoria: contenuto e presupposti (comma 1)

Nel testo applicabile fino al 15 novembre 2015, il comma 1 dell'art. 76 TUB attribuiva alla Banca d'Italia il potere di disporre la gestione provvisoria della banca: la nomina di uno o più commissari che assumevano i poteri di amministrazione della banca, con contestuale sospensione delle funzioni degli organi di amministrazione e di controllo, senza necessità di ricorrere all'apertura formale dell'amministrazione straordinaria ex art. 70 TUB. La gestione provvisoria poteva essere disposta nelle medesime ipotesi dell'amministrazione straordinaria (art. 70, c. 1 TUB, irregolarità ovvero perdite di eccezionale gravità, ovvero situazione di pericolo per i depositanti), ma con il requisito aggiuntivo delle "ragioni di assoluta urgenza".

La gestione provvisoria si distingueva quindi dall'amministrazione straordinaria per due elementi: (a) il presupposto dell'urgenza assoluta, era una misura per situazioni che non consentivano i tempi necessari per l'istruttoria formale e la notifica del provvedimento di scioglimento degli organi; (b) la natura temporanea e strumentale, la gestione provvisoria non era una procedura autonoma ma un intervento ponte che apriva la strada o all'amministrazione straordinaria (se nei due mesi emergeva la necessità di una procedura più lunga) o alla normalizzazione della gestione ordinaria (se il problema poteva essere risolto nel breve periodo).

I commissari della gestione provvisoria potevano essere funzionari della Banca d'Italia (comma 1), esattamente come il commissario provvisorio previsto dall'art. 71, c. 5 TUB nell'ambito dell'amministrazione straordinaria. I commissari erano qualificati come pubblici ufficiali nell'esercizio delle proprie funzioni, con le conseguenti implicazioni penali (artt. 336-337 c.p. per chi ostacoli le loro funzioni; artt. 357-360 c.p. per i loro doveri).

3. Durata, norme applicabili e conversione in commissario provvisorio (commi 2 e 3)

Il comma 2 fissava la durata massima della gestione provvisoria in due mesi, con rinvio alle norme sull'amministrazione straordinaria compatibili: artt. 71 (commi 2, deposito atti, 3, adempimenti diversi da quelli del comma 1, 4, indennità, 6, requisiti), 72 (commi 3, rendiconto della gestione, 4, autorizzazioni Banca d'Italia, 7, deliberazioni in caso di più commissari, 9, responsabilità), 73 (commi 1 e 2, adempimenti iniziali), 74 (sospensione dei pagamenti) e 75, c. 1 (rapporti alla Banca d'Italia).

Il comma 3 prevedeva la conversione automatica della posizione dei commissari della gestione provvisoria in quella di commissario provvisorio ex art. 71, c. 5 TUB, nel caso in cui durante il periodo di gestione provvisoria intervenisse lo scioglimento degli organi della banca ai sensi dell'art. 70, c. 1 TUB: in questo caso, i commissari già in carica assumevano automaticamente le attribuzioni del commissario provvisorio e continuavano a operare fino all'insediamento dei commissari straordinari ordinari. Questa norma di conversione automatica evitava il vuoto gestionale che si sarebbe creato se i commissari della gestione provvisoria avessero cessato le funzioni al momento del provvedimento di scioglimento degli organi, in attesa della nomina e dell'insediamento dei commissari straordinari ordinari.

Il comma 4 (nel testo vigente ante-2015) prevedeva che al termine della gestione provvisoria gli organi subentranti prendessero in consegna l'azienda dai commissari secondo le modalità dell'art. 73, c. 1 TUB (processo verbale con acquisizione della situazione dei conti), analogamente a quanto previsto per la chiusura dell'amministrazione straordinaria dall'art. 75, c. 3 TUB.

4. Soppressione dell'art. 76 TUB e disciplina post-BRRD

La soppressione dell'art. 76 TUB nel 2015 si inserisce nel processo di riforma della disciplina della gestione delle crisi bancarie operato in recepimento della BRRD (direttiva 2014/59/UE) e del quadro normativo europeo del bail-in. Il legislatore del 2015 ha ritenuto che l'istituto della gestione provvisoria, come strumento intermedio tra la mera vigilanza ordinaria e l'amministrazione straordinaria, potesse essere assorbito dai nuovi poteri di intervento precoce introdotti dalla BRRD (artt. 27-29 BRRD, recepiti negli artt. 69-ter ss. TUB, in particolare l'art. 69-octies TUB sui poteri di sostituzione degli organi nell'intervento precoce). Il commissario nominato ai sensi dell'art. 69-octies, c. 3 TUB nell'ambito dell'intervento precoce svolge una funzione analoga a quella del commissario della gestione provvisoria ex art. 76 TUB previgente: assume poteri gestionali amplissimi, con sospensione degli organi ordinari, in attesa della definizione di una soluzione stabile per la banca in crisi.

Tuttavia, vi è una differenza sostanziale: mentre la gestione provvisoria ex art. 76 TUB era una misura autonoma, attivabile indipendentemente dall'apertura di un procedimento di intervento precoce, il commissario ex art. 69-octies TUB è uno strumento nell'ambito del procedimento formale di intervento precoce. La soppressione dell'art. 76 TUB ha reso il sistema italiano meno flessibile sotto questo profilo, ma lo ha allineato allo schema della BRRD, che non prevede la gestione provvisoria come strumento autonomo ma la incorpora nel regime dell'intervento precoce e dell'amministrazione straordinaria.