Art. 2504 quater Codice Civile: Invalidità della fusione

Ratio

L'art. 2504-quater c.c. introduce nel diritto societario italiano il principio di stabilizzazione della fusione: una volta completate le iscrizioni nel registro delle imprese, la fusione non può essere annullata, qualunque vizio abbbia afflitto il procedimento. La scelta del legislatore di precludere ogni declaratoria di invalidità post-iscrizione risponde a un'esigenza di certezza giuridica che prevale sull'interesse dei singoli soci o creditori a ottenere l'annullamento dell'operazione. La fusione, una volta perfezionata, produce effetti su una rete vastissima di rapporti: contratti con fornitori e clienti, rapporti di lavoro, linee di credito bancarie, procedimenti giudiziari in corso, registri di proprietà intellettuale, contratti di locazione. Consentire che un vizio procedurale - anche grave - possa far dichiarare nulla la fusione a distanza di mesi o anni dall'iscrizione significherebbe destabilizzare tutti questi rapporti, danneggiando terzi in buona fede che hanno contrattato con la società risultante nell'ignoranza del vizio. Il risarcimento del danno è lo strumento con cui il legislatore ha bilanciato questa scelta: chi ha subito un pregiudizio dalla fusione viziata non rimane privo di tutela, ma la tutela è di tipo patrimoniale, non restitutoria.

Analisi

La norma è breve e perentoria nel suo enunciato: eseguite le iscrizioni dell'art. 2504, comma 2, c.c., l'invalidità della fusione non può essere pronunciata. Il campo di applicazione è ampio: comprende tutti i vizi procedurali e sostanziali che possono affliggere la fusione, siano essi formali (mancata convocazione dell'assemblea nei termini, deliberazione senza il quorum richiesto, omessa redazione della relazione degli esperti senza la prevista rinuncia unanime) o sostanziali (rapporto di cambio incongruo, falsificazione della situazione patrimoniale, conflitti di interesse non dichiarati degli amministratori). Prima dell'iscrizione, tutti questi vizi possono essere fatti valere con gli strumenti ordinari: impugnazione della deliberazione assembleare ex art. 2377 c.c. per le società per azioni, o azione di annullamento per i vizi del consenso o del procedimento. Il socio che rilevi un vizio deve quindi agire tempestivamente, prima che la fusione sia iscritta, perché l'iscrizione spegne irrevocabilmente ogni possibilità di annullamento.

La norma salvaguarda però il diritto al risarcimento del danno. Questa salvezza non è soltanto un temperamento equitativo della regola di definitività: ha un fondamento sistematico, perché in assenza di essa coloro che hanno subito un pregiudizio dalla fusione viziata (soci che hanno ricevuto un rapporto di cambio incongruo, creditori le cui garanzie sono state pregiudicate dall'operazione) non avrebbero alcuna tutela dopo l'iscrizione. Il danno risarcibile è quello causalmente collegato alla fusione viziata: se gli amministratori hanno falsificato la situazione patrimoniale per ottenere un rapporto di cambio favorevole alla società incorporante, i soci dell'incorporata che hanno subito la perdita di valore delle loro partecipazioni possono agire per il risarcimento contro gli amministratori infedeli e, in certi casi, contro la stessa società.

La responsabilità risarcitoria può gravare su diverse figure: gli amministratori che hanno redatto documenti non veritieri o che hanno gestito il procedimento in modo irregolare (responsabilità ex art. 2392 c.c. per le SpA o ex art. 2476 c.c. per le Srl); gli esperti che hanno attestato la congruità di un rapporto di cambio che non lo era (responsabilità ex art. 2501-sexies c.c.); il notaio che ha ricevuto e depositato una deliberazione pur in presenza di vizi evidenti (responsabilità professionale); la società risultante stessa, nei casi in cui abbia tratto vantaggio illecito dall'operazione. La prova del danno è tuttavia onere del danneggiato: deve dimostrare non solo il vizio della fusione ma anche il nesso causale tra il vizio e il pregiudizio patrimoniale subito.

Sul piano processuale, l'art. 2504-quater c.c. opera come eccezione di improcedibilità: il giudice adito per la declaratoria di invalidità di una fusione già iscritta deve dichiarare la domanda inammissibile, indipendentemente dalla fondatezza dei vizi allegati. Il giudice non può nemmeno sospendere l'efficacia della fusione in via cautelare se l'atto è già iscritto. Rimane la possibilità di chiedere misure cautelari conservative - come il sequestro conservativo del patrimonio degli amministratori - in funzione di un'azione risarcitoria.

Quando si applica

La preclusione opera per tutte le fusioni, indipendentemente dalla forma giuridica delle società e dal tipo di fusione, non appena sia stata eseguita l'ultima iscrizione nel registro delle imprese. Non vi sono eccezioni: nemmeno i vizi più gravi (falsificazione dei documenti, deliberazione con quorum deliberatamente manipolato) consentono di dichiarare invalida la fusione dopo l'iscrizione. La norma si applica ai soci, ai creditori e ai terzi; non si applica invece agli atti o procedimenti anteriori alla fusione (le deliberazioni assembleari preliminari possono ancora essere impugnate fino all'iscrizione dell'atto di fusione).

Connessioni

L'art. 2504-quater c.c. è direttamente connesso all'art. 2504 c.c., che disciplina l'atto di fusione e le iscrizioni da cui decorre l'effetto preclusivo. Si raccorda con l'art. 2377 c.c. sull'impugnazione delle deliberazioni assembleari, che costituisce il rimedio esperibile prima dell'iscrizione. Il diritto al risarcimento del danno si fonda sull'art. 2043 c.c. per la responsabilità extracontrattuale e sugli artt. 2392 c.c. (responsabilità degli amministratori di SpA) e 2476 c.c. (responsabilità degli amministratori di Srl). La responsabilità degli esperti si fonda sull'art. 2501-sexies c.c. La disciplina degli effetti della fusione che rimangono intoccabili dopo l'iscrizione è quella dell'art. 2504-bis c.c.