Art. 2504 bis Codice Civile: Effetti della fusione

Ratio

L'art. 2504-bis c.c. disciplina gli effetti della fusione, traducendo in regola giuridica positiva il principio fondamentale che sorregge l'intera operazione: la continuità. La fusione non è una cessazione delle società partecipanti seguita dalla nascita di un nuovo soggetto che ne acquista i beni; è una trasformazione che preserva l'identità sostanziale dei rapporti giuridici, trasferendo automaticamente e in blocco l'intero patrimonio attivo e passivo alla società risultante, senza che vi sia un atto di cessione per ogni singolo rapporto. Questo principio di successione universale è mutuato dalla successione mortis causa tra persone fisiche, con la differenza che qui il trasferimento avviene tra soggetti di diritto commerciale e si produce istantaneamente al momento dell'ultima iscrizione nel registro delle imprese. La ratio di certezza giuridica che sorregge la norma serve a tutelare i creditori e le controparti contrattuali delle società fuse: dopo la fusione, sanno esattamente chi è il loro nuovo interlocutore, senza dover gestire la liquidazione delle società estinte o rinegoziare i contratti esistenti.

Analisi

Il primo effetto della fusione è la successione universale: la società risultante (quella incorporante nella fusione per incorporazione, o la nuova società nella fusione propria) assume tutti i diritti e tutti gli obblighi delle società che si estinguono. La successione riguarda ogni tipo di rapporto: crediti e debiti, contratti in corso di esecuzione (locazioni, appalti, forniture, licenze), rapporti di lavoro dipendente (che continuano senza interruzione per effetto dell'art. 2112 c.c. sul trasferimento d'azienda), rapporti processuali attivi e passivi (i giudizi in corso proseguono con la società risultante come parte senza necessità di intervento o chiamata in causa). Il principio di successione universale opera ex lege e non richiede il consenso delle controparti: salvo le eccezioni contrattualmente previste (clausole di change of control che attribuiscono alla controparte un diritto di recesso in caso di fusione), i rapporti continuano automaticamente con la nuova controparte.

Il secondo effetto riguarda la data di efficacia della fusione. La regola generale è che la fusione produce effetti dal momento in cui viene eseguita l'ultima delle iscrizioni nel registro delle imprese delle società partecipanti: trattandosi di iscrizioni successive (ciascuna società deve iscrivere la propria partecipazione all'atto di fusione), l'ultima iscrizione determina il momento in cui l'operazione è giuridicamente perfezionata. Nella fusione per incorporazione, il progetto può prevedere che la fusione produca effetti a una data successiva all'ultima iscrizione: questa possibilità è utile quando le parti vogliono che la fusione abbia efficacia solo al termine di un esercizio contabile o a partire da una data di inizio anno. Non è invece consentita la retroattività degli effetti giuridici a una data anteriore all'ultima iscrizione: la fusione non può essere fatta valere come già avvenuta prima che le iscrizioni siano complete. Diversa è la retroattività contabile: il progetto di fusione può legittimamente stabilire che le operazioni della società incorporata siano imputate al bilancio dell'incorporante a partire da una data anteriore all'efficacia giuridica, consentendo così che il bilancio dell'esercizio in corso rifletta le operazioni di entrambe le società dall'inizio dell'anno.

Il terzo profilo riguarda l'iscrizione delle attività e delle passività nel bilancio post-fusione. La norma prevede che attività e passività siano iscritte ai valori contabili risultanti dalla contabilità delle società partecipanti alla data di efficacia della fusione. Quando il costo della partecipazione nella società incorporata risulta superiore al patrimonio netto contabile dell'incorporata stessa, si genera un disavanzo di fusione, che deve essere imputato agli elementi dell'attivo e del passivo della società incorporata che presentano un valore corrente superiore al valore contabile, e per la differenza residua all'avviamento. Quando invece il costo della partecipazione è inferiore al patrimonio netto contabile, si genera un avanzo di fusione, che deve essere iscritto in una apposita riserva del patrimonio netto oppure, nella misura in cui rifletta previsioni di risultati economici sfavorevoli, in un fondo rischi.

Il quarto profilo riguarda la responsabilità dei soci illimitatamente responsabili nelle società di persone. Se nella fusione partecipa una società in nome collettivo o una società in accomandita semplice, i soci che vi rispondono con il proprio patrimonio personale (i soci illimitatamente responsabili) non vedono estinguersi questa responsabilità per effetto della fusione: rimangono personalmente responsabili per le obbligazioni della società di persone sorte prima della data di efficacia della fusione, anche se la società si è estinta e le sue obbligazioni sono state assunte dalla società risultante. Questa previsione tutela i creditori anteriori alla fusione che avevano fatto affidamento sulla responsabilità personale dei soci.

Quando si applica

La disciplina degli effetti si applica a ogni fusione societaria, sia per incorporazione che propria, indipendentemente dalla forma giuridica delle società partecipanti. Gli effetti sono cogenti e inderogabili: le parti non possono contrattualmente escludere la successione universale, né modificare la data di efficacia (salvo nei limiti espressamente consentiti dalla norma per le fusioni per incorporazione). La continuazione dei rapporti processuali opera automaticamente senza necessità di atti formali di sostituzione processuale. La responsabilità dei soci illimitatamente responsabili per i debiti anteriori alla fusione è anch'essa inderogabile e permane fino all'estinzione dei singoli rapporti obbligatori.

Connessioni

L'art. 2504-bis c.c. è il complemento necessario dell'art. 2504 c.c., che disciplina il perfezionamento formale della fusione attraverso l'atto notarile e le iscrizioni nel registro delle imprese. La successione nei rapporti di lavoro si coordina con l'art. 2112 c.c. La continuazione dei rapporti processuali è regolata anche dagli artt. 110 e 111 c.p.c. sulla successione nel processo. Il trattamento contabile di disavanzo e avanzo di fusione si raccorda con l'art. 2426 c.c. sui criteri di valutazione in bilancio e con il principio contabile OIC 4. La responsabilità dei soci illimitatamente responsabili per i debiti anteriori si collega all'art. 2291 c.c. per le snc e all'art. 2313 c.c. per le sas. La definitività degli effetti della fusione dopo l'iscrizione è sancita dall'art. 2504-quater c.c.