Articolo 2365 Codice Civile: Assemblea straordinaria

L'assemblea straordinaria come organo delle decisioni strutturali della SPA

L'articolo 2365 del Codice Civile definisce la competenza dell'assemblea straordinaria della società per azioni: delibera sulle modificazioni dello statuto, sulla nomina, sostituzione e poteri dei liquidatori e su ogni altra materia espressamente attribuita dalla legge alla sua competenza. La distinzione tra assemblea ordinaria e straordinaria non è di carattere temporale (entrambe si convocano periodicamente o all'occorrenza), ma di carattere materiale: a seconda della materia deliberata, si applicano regole diverse in tema di quorum e di pubblicità.

La competenza dell'assemblea straordinaria comprende tutte le decisioni che incidono sulla struttura formale della società: modifiche allo statuto, aumento o riduzione del capitale, emissione di obbligazioni convertibili, fusione, scissione, trasformazione, scioglimento anticipato. Si tratta di decisioni che alterano le caratteristiche fondamentali dell'ente societario e che richiedono quindi un consenso qualificato da parte dei soci.

La delegabilità agli organi gestori di alcune competenze

Un elemento di flessibilità introdotto dal comma 2 dell'art. 2365 c.c. (nel testo vigente dopo la riforma del 2003) è la possibilità di attribuire allo statuto la competenza per alcune deliberazioni all'organo amministrativo, al consiglio di sorveglianza o al consiglio di gestione. In particolare, possono essere delegate: la fusione nei casi previsti dagli artt. 2505 e 2505-bis (fusione per incorporazione di società interamente possedute o possedute al 90%), l'istituzione o la soppressione di sedi secondarie, la riduzione del capitale in caso di recesso del socio, le modifiche del capitale autorizzato, e il recepimento di disposizioni normative nel testo dello statuto.

Questa delegabilità risponde all'esigenza di snellire i processi decisionali nelle operazioni di routine o di minore impatto strutturale, evitando la convocazione dell'assemblea straordinaria per decisioni di modesta portata. La delega deve essere espressamente prevista nello statuto e non può riguardare le materie riservate all'assemblea in modo inderogabile.

Quorum e maggioranze nell'assemblea straordinaria

L'assemblea straordinaria richiede quorum costitutivi e deliberativi più elevati rispetto all'assemblea ordinaria. In prima convocazione, l'assemblea straordinaria è validamente costituita con la presenza di oltre la metà del capitale (salvo che lo statuto richieda una partecipazione più elevata) e delibera con il voto favorevole di almeno i due terzi del capitale rappresentato in assemblea (art. 2368, comma 2, c.c.).

In seconda convocazione, i quorum si abbassano: l'assemblea è validamente costituita con la presenza di oltre un terzo del capitale sociale e delibera con il voto favorevole di almeno i due terzi del capitale rappresentato. Lo statuto può prevedere quorum più elevati, ma non può ridurre quelli legali. Per alcune delibere particolari (trasformazione della SPA in SRL, trasferimento della sede all'estero, modifica dell'oggetto sociale) la legge richiede maggioranze speciali o il diritto di recesso dei soci dissenzienti.

Delibere assembleari straordinarie e pubblicità

Le delibere dell'assemblea straordinaria che modificano lo statuto devono essere verbalizzate da un notaio e iscritte nel Registro delle Imprese. L'iscrizione ha efficacia costitutiva per le modifiche statutarie: fino all'iscrizione, le modifiche non sono opponibili ai terzi di buona fede. Il notaio che verbalizza la delibera ha l'obbligo di verificarne la conformità alla legge prima di procedere al deposito.

Il deposito delle delibere nel Registro delle Imprese è condizione di efficacia delle modifiche. Per alcune delibere (aumento del capitale, emissione di obbligazioni convertibili) sono previste procedure specifiche di deposito e pubblicità che si sovrappongono alla registrazione ordinaria. La pubblicità delle delibere assembleari straordinarie risponde all'esigenza di informare i terzi sui cambiamenti strutturali della società con cui intrattengono rapporti.

L'assemblea straordinaria nelle SPA quotate

Per le SPA quotate in borsa, la disciplina dell'assemblea straordinaria è integrata dalle norme del TUF (D.Lgs. 58/1998) e dai regolamenti CONSOB. Le SPA quotate devono rispettare obblighi aggiuntivi di trasparenza e di tutela delle minoranze, che si aggiungono alle norme del Codice Civile. In particolare, il TUF prevede il diritto degli azionisti di minoranza di ottenere informazioni preventive sulle delibere proposte e di partecipare alla discussione assembleare attraverso meccanismi di voto per delega e di voto a distanza.

La riforma del diritto societario del 2003 e le successive modifiche legislative hanno progressivamente rafforzato i diritti degli azionisti nelle assemblee straordinarie delle SPA quotate, in linea con le direttive europee sul diritto societario e sulla governance aziendale.