Articolo 2446 Codice Civile: Riduzione del capitale per perdite

Ratio

L'art. 2446 c.c. presidia la funzione di garanzia del capitale sociale: quando le perdite erodono significativamente il capitale, i creditori e i terzi rischiano di fare affidamento su una struttura patrimoniale non più corrispondente alla realtà. La norma impone agli amministratori un obbligo di reazione tempestiva (convocazione immediata dell'assemblea) e agli azionisti un obbligo di adeguamento della rappresentazione nominale del capitale alla sua consistenza reale. La ratio è quella di preservare la corrispondenza tra capitale nominale e situazione patrimoniale effettiva, evitando che la società operi in una condizione di sottocapitalizzazione occulta. La disciplina si raccorda con quella dell'art. 2447 c.c., che regola la soglia critica della riduzione al di sotto del minimo legale.

Analisi

Il presupposto applicativo è che il capitale risulti diminuito di oltre un terzo a causa di perdite. Non si tratta necessariamente di perdita di un esercizio: anche perdite cumulate su più esercizi possono determinare l'applicazione della norma. Al verificarsi del presupposto, gli amministratori o il consiglio di gestione (e, in caso di inerzia, il collegio sindacale o il consiglio di sorveglianza) devono convocare senza indugio l'assemblea, sottoponendole una relazione sulla situazione patrimoniale con le osservazioni del collegio sindacale o del comitato per il controllo sulla gestione. La relazione deve essere depositata nella sede della società negli otto giorni precedenti l'assemblea. In sede assembleare, gli amministratori devono anche dare conto dei fatti di rilievo avvenuti dopo la relazione. Se entro l'esercizio successivo la perdita si riduce al di sotto di un terzo, non occorre alcun provvedimento formale e il bilancio può limitarsi a evidenziare il miglioramento. Se invece la perdita persiste, l'assemblea ordinaria che approva il bilancio dell'esercizio successivo (o il consiglio di sorveglianza in regime di governance dualistica) deve deliberare la riduzione del capitale in misura proporzionale alle perdite. Qualora l'assemblea non deliberi o il cda non si attivi, amministratori e sindaci (o consiglio di sorveglianza) devono ricorrere al Tribunale, che provvede con decreto sentito il pubblico ministero; il decreto è soggetto a reclamo e deve essere iscritto nel Registro delle imprese a cura degli amministratori.

Quando si applica

La norma si applica nelle S.p.A. ogni volta che la situazione patrimoniale, desunta dal bilancio approvato o da una situazione infrannuale redatta dagli amministratori, evidenzi perdite superiori a un terzo del capitale. Non importa se le perdite derivano da un unico esercizio disastroso o dall'accumulo di perdite moderate su più anni: il dato rilevante è il rapporto tra perdite cumulate non coperte e capitale nominale. La norma si applica anche durante l'esercizio (c.d. riduzione infrannuale) se gli amministratori rilevano la perdita prima della chiusura del bilancio. Nelle S.r.l. la disciplina analoga è all'art. 2482-bis c.c.

Connessioni

L'art. 2446 c.c. si raccorda con l'art. 2447 c.c. (perdite che riducono il capitale sotto il minimo legale, con scioglimento o ricapitalizzazione entro novanta giorni), con l'art. 2423 c.c. (redazione del bilancio secondo i principi di chiarezza e rappresentazione veritiera), con l'art. 2357 c.c. (azioni proprie, il cui acquisto è vietato quando il capitale è diminuito di oltre un terzo) e con le norme sulla responsabilità degli amministratori ex art. 2392 c.c. Il richiamo al pubblico ministero nel procedimento ex art. 2446 c.c. evidenzia la rilevanza pubblicistica dell'operazione. Per le azioni senza valore nominale, l'ultimo comma rinvia all'art. 2436 c.c. per il procedimento di iscrizione della delibera del cda.