Art. 2503 bis Codice Civile: Obbligazioni

Ratio

L'art. 2503-bis c.c. tutela una categoria specifica di creditori delle società partecipanti alla fusione: i portatori di obbligazioni, siano esse semplici o convertibili in azioni. La fusione muta la controparte del rapporto obbligazionario: la società che ha emesso le obbligazioni cessa di esistere e al suo posto subentra la società risultante, che può avere caratteristiche patrimoniali, finanziarie e gestionali molto diverse. Un obbligazionista che ha acquistato titoli di una società ben patrimonializzata e con un merito creditizio elevato potrebbe ritrovarsi creditore di una società risultante con un rapporto debito/equity molto più elevato, o con un profilo di rischio diverso da quello che aveva valutato al momento dell'investimento. La norma risponde a questa esigenza con due meccanismi distinti: il diritto di opposizione, che consente agli obbligazionisti ordinari di bloccare la fusione attraverso l'intervento del Tribunale (salvo approvazione dell'assemblea degli obbligazionisti, che elimina il conflitto tramite deliberazione della categoria), e il diritto di conversione anticipata, riservato ai titolari di obbligazioni convertibili che possono scegliere di diventare soci della società ante-fusione prima che il rapporto di cambio trasformi il valore della loro opzione.

Analisi

Il primo meccanismo di tutela è il diritto di opposizione. I possessori di obbligazioni delle società partecipanti alla fusione possono esercitare il diritto di opposizione previsto dall'art. 2503 c.c., che è la norma generale sulla tutela dei creditori nella fusione. L'opposizione si propone con ricorso al Tribunale entro trenta giorni dall'iscrizione della deliberazione di fusione nel registro delle imprese; il Tribunale può ordinare la sospensione della fusione ovvero, se il pericolo di pregiudizio per il creditore è ritenuto non fondato, consentire che la fusione proceda previa prestazione di idonea garanzia da parte della società. Il diritto di opposizione degli obbligazionisti è tuttavia subordinato: non può essere esercitato individualmente se l'assemblea degli obbligazionisti ha approvato la fusione. L'assemblea degli obbligazionisti è un organo deliberativo collettivo che rappresenta l'intera categoria; se la maggioranza degli obbligazionisti, riuniti in assemblea ai sensi dell'art. 2415 c.c., approva l'operazione, la minoranza dissenziente non può fare opposizione individuale al Tribunale. Questo meccanismo collettivo bilancia la protezione individuale dei creditori con l'efficienza del procedimento di fusione, evitando che singoli obbligazionisti possano bloccare operazioni approvate dalla maggioranza della loro stessa categoria.

Il secondo meccanismo è specifico per le obbligazioni convertibili in azioni e risponde a una logica diversa. Le obbligazioni convertibili attribuiscono al titolare un'opzione di conversione: in una data futura o in un certo periodo, il titolare può scegliere se ricevere il rimborso in denaro del capitale obbligazionario (comportandosi da creditore) oppure convertire il titolo in azioni della società emittente (diventando socio). Il valore di questa opzione dipende dal valore delle azioni in cui si converte: se la fusione comporta un rapporto di cambio che riduce il valore delle azioni assegnate agli obbligazionisti convertiti, il valore dell'opzione di conversione risulta pregiudicato. Per questo, la norma prevede che prima della fusione venga offerta agli obbligazionisti convertibili la possibilità di esercitare la conversione anticipatamente, cioè convertire i propri titoli in azioni della società ante-fusione, prima che la fusione modifichi la controparte e il valore della conversione.

La comunicazione del diritto di conversione anticipata deve avvenire tramite avviso pubblicato sulla Gazzetta Ufficiale almeno novanta giorni prima dell'iscrizione del progetto di fusione nel registro delle imprese: questo anticipo è necessario per consentire agli obbligazionisti di prendere visione del progetto (che viene depositato o pubblicato successivamente) e di valutare se la conversione anticipata sia conveniente rispetto all'attesa della fusione. Il termine per l'esercizio della conversione anticipata è di trenta giorni dalla pubblicazione dell'avviso. Trascorso il termine senza conversione, gli obbligazionisti convertibili che non hanno esercitato l'opzione devono ricevere, nella società risultante dalla fusione, diritti equivalenti a quelli che avevano prima: stesse condizioni di conversione, stesso tasso di interesse, stesse scadenze. Soltanto se l'assemblea degli obbligazionisti approva condizioni diverse, i diritti post-fusione possono discostarsi da quelli originari.

Il coordinamento tra i due meccanismi - opposizione e conversione anticipata - è funzionale: gli obbligazionisti ordinari tutelano la propria posizione creditoria attraverso l'opposizione (o l'approvazione assembleare che la preclude), mentre gli obbligazionisti convertibili hanno uno strumento aggiuntivo e specifico che tiene conto della natura ibrida dei loro titoli, a metà strada tra debito e capitale. La norma assicura che la fusione non possa essere usata come strumento per ridurre il valore dell'opzione di conversione senza offrire agli interessati la possibilità di tutela.

Quando si applica

La norma si applica alle fusioni di società che hanno emesso obbligazioni, siano esse semplici o convertibili. Non riguarda le fusioni di società senza debito obbligazionario. Il diritto di opposizione si applica a tutti gli obbligazionisti ordinari; il diritto di conversione anticipata si applica solo ai titolari di obbligazioni convertibili in azioni. La norma riguarda le obbligazioni in quanto tali (titoli di debito emessi dalla società ai sensi degli artt. 2410 ss. c.c.), non gli altri strumenti di debito (mutui bancari, prestiti obbligazionari atipici non rientranti nella disciplina societaria).

Connessioni

L'art. 2503-bis c.c. si raccorda con l'art. 2503 c.c. per la disciplina generale del diritto di opposizione dei creditori alla fusione, e con l'art. 2415 c.c. per le regole sull'assemblea degli obbligazionisti. Il regime delle obbligazioni convertibili si connette con gli artt. 2420-bis ss. c.c. La pubblicazione dell'avviso sulla Gazzetta Ufficiale richiama le formalità pubblicitarie previste dall'art. 2501-ter c.c. per il progetto di fusione. Per i profili connessi all'opposizione dei creditori, viene in rilievo anche l'art. 2504 c.c. sulle iscrizioni e l'art. 2504-quater c.c. sulla definitività della fusione dopo l'iscrizione. Per le società quotate, il coordinamento con la disciplina Consob sulle obbligazioni convertibili e sui diritti degli obbligazionisti è costante e rilevante ai fini della valutazione dei diritti equivalenti da assicurare post-fusione.