Art. 2501 ter Codice Civile: Progetto di fusione

Ratio

Il progetto di fusione è l'atto con cui le società interessate all'operazione manifestano la loro intenzione di procedere alla fusione e ne definiscono i termini. La ratio dell'art. 2501-ter c.c. è duplice: da un lato, garantire trasparenza informativa verso i soci e i terzi (creditori, lavoratori, controparti contrattuali) attraverso la pubblicità nel registro delle imprese o nel sito internet; dall'altro, predeterminare in modo vincolante i contenuti dell'operazione, così che le successive deliberazioni assembleari si svolgano su un testo definito che i soci possono esaminare e su cui possono esprimere il consenso o il dissenso. Il progetto non è un atto preliminare o una lettera di intenti: è il documento contrattuale-organizzativo che costituisce la base giuridica dell'intera procedura di fusione e dal quale discendono gli obblighi informativi, la relazione degli amministratori, la relazione degli esperti e la deliberazione assembleare.

Analisi

La norma elenca con precisione gli otto elementi che il progetto deve obbligatoriamente contenere. Il primo elemento riguarda l'identificazione delle parti: tipo (società per azioni, società a responsabilità limitata, ecc.), denominazione e sede di ciascuna società partecipante alla fusione. Questa identificazione è necessaria anche ai fini della pubblicità presso i registri delle imprese dei luoghi in cui le società hanno sede. Il secondo elemento è l'atto costitutivo della nuova società risultante dalla fusione propria, oppure le modificazioni dell'atto costitutivo della società incorporante nella fusione per incorporazione: si tratta in sostanza della base statutaria della società che uscirà dall'operazione, che deve essere definita già nel progetto e non può essere lasciata alla discrezione dell'assemblea deliberante.

Il terzo e più rilevante elemento è il rapporto di cambio delle azioni o delle quote e l'ammontare dell'eventuale conguaglio in denaro. Il rapporto di cambio stabilisce la proporzione secondo cui le partecipazioni nella società incorporata (o nelle società che si fondono) vengono convertite in partecipazioni della società risultante. Se Alfa S.p.A. vale il doppio di Beta S.p.A., e le due si fondono creando una nuova società Gamma, un socio di Alfa che detiene una quota del 10% del capitale di Alfa riceverà partecipazioni di Gamma di valore proporzionalmente maggiore rispetto a un socio di Beta con la stessa percentuale. La determinazione del rapporto di cambio è la parte più delicata di tutta la procedura e costituisce il contenuto principale sia della relazione degli amministratori (art. 2501-quinquies c.c.) sia della relazione degli esperti (art. 2501-sexies c.c.). Il conguaglio in denaro è uno strumento per correggere eventuali discrasie nel rapporto di cambio quando non sia possibile attribuire frazioni di azione o di quota: la legge però lo limita al 10% del valore nominale delle partecipazioni assegnate, per evitare che si trasformi in un meccanismo di espulsione dei soci dalla nuova compagine.

Il quarto elemento concerne le modalità di assegnazione delle azioni o delle quote della società risultante: deve essere indicato se l'assegnazione avviene automaticamente (come accade nella fusione per incorporazione, dove i soci dell'incorporata diventano soci dell'incorporante) o tramite un'operazione di aumento di capitale. Il quinto elemento è la data dalla quale le azioni o le quote assegnate partecipano agli utili: può essere la data di efficacia della fusione o una data successiva indicata nel progetto. Il sesto elemento è la data dalla quale le operazioni delle società partecipanti sono imputate al bilancio della società risultante: si tratta della retroattività contabile dell'operazione, che può essere fissata a una data antecedente l'efficacia giuridica della fusione per ragioni di praticità gestionale. Il settimo elemento riguarda il trattamento riservato alle categorie speciali di soci (titolari di azioni privilegiate, di azioni di risparmio, di quote senza diritto di voto) e ai possessori di altri titoli (obbligazioni convertibili, warrant, strumenti finanziari partecipativi). L'ottavo elemento è quello dei vantaggi particolari proposti a favore dei soggetti cui compete l'amministrazione delle società partecipanti: questa previsione di trasparenza impone agli amministratori di dichiarare apertamente se ricevono benefici dall'operazione (ad esempio la garanzia di mantenere il proprio incarico nella società risultante o compensi straordinari legati al buon esito della fusione), evitando conflitti di interesse occulti.

La pubblicità del progetto avviene tramite iscrizione nel registro delle imprese, che è il canale principale e tradizionale, o tramite pubblicazione nel sito internet della società, modalità alternativa introdotta per ridurre i costi procedurali. La pubblicazione online deve garantire autenticità (il documento deve essere immodificabile dopo la pubblicazione) e certezza della data di pubblicazione: questi requisiti sono indispensabili per poter verificare il rispetto del termine di almeno trenta giorni che deve intercorrere tra la pubblicità del progetto e la deliberazione assembleare.

Quando si applica

Il progetto di fusione è elemento indefettibile di ogni fusione societaria: non esiste fusione regolare senza un progetto depositato o pubblicato nei termini di legge. La disciplina si applica a tutte le forme societarie (società di capitali e di persone) e a entrambi i tipi di fusione (per incorporazione e propria). La mancanza del progetto, la sua incompletezza rispetto agli elementi obbligatori, o il mancato rispetto del termine di trenta giorni possono rendere irregolare la procedura e fondare l'impugnazione della deliberazione assembleare di fusione, purché esercitata prima dell'iscrizione dell'atto di fusione nel registro delle imprese, momento dopo il quale l'art. 2504-quater c.c. preclude ogni declaratoria di invalidità.

Connessioni

L'art. 2501-ter c.c. è il nucleo della procedura di fusione: tutti gli altri documenti — la relazione degli amministratori (art. 2501-quinquies c.c.), la relazione degli esperti (art. 2501-sexies c.c.), la situazione patrimoniale (art. 2501-quater c.c.) — illustrano, verificano o integrano il contenuto del progetto. Il deposito dei documenti è disciplinato dall'art. 2501-septies c.c. La deliberazione assembleare che approva il progetto segue le regole dell'art. 2502 c.c. Il deposito della deliberazione nel registro delle imprese è regolato dall'art. 2502-bis c.c. Gli effetti della fusione decorrono dall'iscrizione dell'atto di fusione ai sensi dell'art. 2504 c.c. Il limite del 10% al conguaglio in denaro si raccorda con la disciplina del rimborso in denaro ai soci recedenti ex art. 2437-ter c.c.