Art. 2379 bis Codice Civile: Sanatoria della nullità

Ratio

L'articolo 2379-bis c.c., introdotto dalla riforma del diritto societario (D.Lgs. 17 gennaio 2003, n. 6), introduce due meccanismi di sanatoria delle invalidità assembleari di natura procedurale, intervenendo su un tema classico e delicato del diritto societario: il bilanciamento tra la rigidità delle norme procedurali a tutela dei soci e l'esigenza di stabilità degli atti sociali. La disciplina previgente non prevedeva meccanismi di sanatoria specifici per questi vizi, con la conseguenza che anche vizi procedurali «sanabili» dal comportamento successivo dei soci potevano determinare l'invalidità delle deliberazioni con effetti destabilizzanti sull'attività della società.

La ratio della prima sanatoria - quella per assenso alla mancata convocazione - è che il diritto alla convocazione è un diritto «disponibile» dal suo titolare: il socio che non è stato convocato, ma che dopo aver partecipato all'assemblea o dopo averne avuto notizia manifesta la propria adesione allo svolgimento, dimostra concretamente di non aver subito alcun pregiudizio dalla mancata convocazione formale. In questo caso, consentirgli di impugnare la delibera sarebbe un esercizio formalistico del diritto senza un corrispondente interesse sostanziale da tutelare. La sanatoria evita comportamenti opportunistici del tipo «venire contra factum proprium»: il socio che ha partecipato e acconsentito non può poi, quando la delibera si rivela svantaggiosa, impugnarla invocando il vizio procedurale che aveva implicitamente condonato.

La ratio della seconda sanatoria - quella per verbalizzazione tardiva - è analoga ma più semplice: il verbale è un documento di certificazione di un atto già avvenuto. La mancanza del verbale non significa che l'assemblea non si sia svolta o che la deliberazione non sia stata assunta: significa solo che la prova documentale dell'atto manca temporaneamente. La verbalizzazione tardiva, eseguita prima della successiva assemblea, sana questo vizio formale permettendo che la deliberazione produca effetti con effetto retroattivo alla data dell'assemblea originaria.

Analisi

La prima forma di sanatoria opera sul piano soggettivo: non «sana» il vizio oggettivo della mancata convocazione, ma preclude l'impugnazione a chi abbia manifestato assenso. Il vizio procedurale rimane tecnicamente sussistente, ma l'azione di impugnazione è preclusa per il soggetto che ha dichiarato assenso. Gli altri soci che non hanno manifestato assenso possono invece ancora impugnare la delibera, nei termini ordinari.

L'assenso può essere espresso (dichiarazione esplicita) o tacito (comportamento concludente). La partecipazione all'assemblea senza riserve è solitamente considerata un assenso tacito allo svolgimento. Anche la partecipazione attraverso un rappresentante, consapevole della mancata convocazione, integra l'assenso. L'assenso deve essere successivo all'assemblea: un consenso dato prima dell'assemblea a svolgere la riunione anche senza convocazione formale rientra nella diversa figura dell'assemblea totalitaria (art. 2366, ultimo comma, c.c.).

La seconda forma di sanatoria opera invece sul piano oggettivo: una volta eseguita la verbalizzazione, il vizio è sanato per tutti i soci, indipendentemente dalla loro posizione. La verbalizzazione tardiva deve avvenire prima della successiva assemblea: questo termine garantisce che esista un momento certo di chiusura della sanatoria. Dopo la successiva assemblea, il vizio è definitivamente consolidato e la delibera è nulla.

La verbalizzazione tardiva deve rispettare i requisiti formali previsti dalla legge per il verbale (contenuto essenziale, firma del presidente e del segretario, eventuale autentica notarile se richiesta dalla materia). Non è sufficiente una nota informale: deve essere un verbale completo e conforme alle prescrizioni di legge e di statuto. In pratica, gli amministratori che si accorgono dell'omissione del verbale devono provvedere celermente a formalizzarlo prima che si convochi la successiva assemblea, per evitare la definitiva consolidazione della nullità.

La protezione dei terzi in buona fede è una clausola di salvaguardia fondamentale: la sanatoria retroattiva non può pregiudicare chi aveva contrattato con la società ignorando in buona fede l'esistenza della deliberazione. Questo vale, ad esempio, per il terzo che aveva acquistato un bene sociale o stipulato un contratto con la società nella convinzione che la delibera autorizzativa fosse invalida. La tutela è però condizionata alla buona fede: il terzo che conosceva l'esistenza della deliberazione e si è comportato di conseguenza non beneficia della clausola di salvaguardia.

Quando si applica

La norma si applica specificamente ai due vizi elencati: mancata convocazione e mancanza di verbale. Non si applica ad altri vizi di nullità delle deliberazioni assembleari, come: oggetto impossibile o illecito della delibera (art. 2379 c.c.), mancata convocazione del collegio sindacale ove richiesto, omissione di comunicazioni preventive obbligatorie diverse dalla convocazione. Si applica a s.p.a., s.a.p.a. e, con le dovute modulazioni, a s.r.l. e cooperative. Per le società quotate, la disciplina è integrata dalle previsioni del TUF in materia di nullità e annullabilità delle deliberazioni assembleari.

Connessioni

L'art. 2379-bis si collega all'art. 2379 c.c. (nullità delle deliberazioni assembleari), all'art. 2377 c.c. (annullabilità e relativa impugnazione) e all'art. 2378 c.c. (procedimento di impugnazione). Si integra con l'art. 2366 c.c. (convocazione dell'assemblea) e l'art. 2375 c.c. (verbale dell'assemblea). Sul piano processuale, i termini per l'impugnazione sono regolati dall'art. 2377, comma 6, c.c. (90 giorni dalla deliberazione o dall'iscrizione nel registro delle imprese per le delibere soggette a iscrizione). Il principio generale del «venire contra factum proprium» che ispira la sanatoria per assenso trova riscontro nell'art. 1175 c.c. (buona fede nell'esecuzione del contratto) e nella clausola generale di correttezza e buona fede.