Art. 2379 ter Codice Civile: Invalidità delle deliberazioni di a

Ratio

L'articolo 2379-ter c.c. risponde all'esigenza di garantire stabilità e certezza nelle operazioni sul capitale delle società per azioni. Le deliberazioni di aumento o riduzione del capitale e di emissione di obbligazioni non sono semplici atti interni: producono effetti immediati e concreti sulla struttura finanziaria della società, creano obbligazioni verso obbligazionisti, sottoscrittori e investitori istituzionali, e modificano in modo rilevante la posizione dei soci esistenti in termini di diluizione o concentrazione della partecipazione. Lasciare tali operazioni indefinitamente esposte al rischio di impugnazione - come avverrebbe applicando i termini ordinari previsti dagli artt. 2377-2379 c.c. - creerebbe un'incertezza giuridica insostenibile per i mercati dei capitali e per la stessa sopravvivenza operativa della società. La norma, introdotta dalla riforma organica del diritto societario del 2003 (d.lgs. n. 6/2003), bilancia due interessi contrapposti: la tutela del socio o del terzo che intenda contestare una delibera viziata, e la protezione degli investitori e dei creditori che hanno fatto affidamento sulla validità e sull'efficacia delle operazioni sul capitale. Il legislatore ha scelto il compromesso: tempi certi e brevi per l'impugnativa, con la salvaguardia del rimedio risarcitorio come valvola di sfogo per i danneggiati dalla delibera invalida.

Analisi

La disposizione opera su livelli distinti a seconda della tipologia di società e dello stadio di esecuzione della deliberazione. Per le società ordinarie (non quotate e non che ricorrono al mercato del capitale di rischio), il termine è di 180 giorni calcolati dall'iscrizione della deliberazione nel registro delle imprese. Questo termine inizia a decorrere dalla data di iscrizione e non dalla data di adozione della delibera in assemblea, né dalla data di pubblicazione nel registro: la scelta del legislatore è coerente con il fatto che l'iscrizione è il momento in cui l'atto diviene conoscibile erga omnes. In alternativa - e si tratta di un'alternativa a favore dell'impugnante - il termine è di 90 giorni dall'approvazione del bilancio dell'esercizio in cui la deliberazione abbia trovato almeno parziale esecuzione: questa seconda finestra consente all'impugnante di agire nel momento in cui gli effetti concreti dell'operazione diventano visibili nel bilancio. La scelta tra i due termini spetta all'interessato, che utilizzerà quello più favorevole nel caso concreto. Per le società quotate e quelle che ricorrono al mercato del capitale di rischio, il legislatore ha adottato un regime ancora più rigoroso: l'invalidità dell'aumento di capitale non può essere pronunciata dopo che sia stata iscritta nel registro delle imprese l'attestazione che l'aumento è stato anche solo parzialmente eseguito. Ciò significa che, una volta che i nuovi soci o obbligazionisti abbiano versato i conferimenti e l'aumento sia stato anche parzialmente attuato, nessun giudice potrà più dichiarare l'invalidità della delibera di aumento, indipendentemente dal tempo trascorso dalla delibera. Per la riduzione del capitale e l'emissione di obbligazioni nelle società quotate, il divieto di pronuncia di invalidità scatta invece dopo la parziale esecuzione della deliberazione, senza che occorra un'apposita iscrizione nel registro. Rimane comunque ferma, in entrambi i regimi, la possibilità di agire per il risarcimento del danno: chi abbia subito un pregiudizio dalla delibera invalida - per esempio per vizi nel procedimento di convocazione o per asimmetrie informative nel prospetto di aumento - conserva il diritto di chiedere il ristoro patrimoniale, anche dopo che sia decorso il termine di impugnativa. Il rimedio risarcitorio diventa così il surrogato funzionale della declaratoria di invalidità, consentendo un equo contemperamento tra certezza dei traffici e giustizia sostanziale.

Quando si applica

La norma trova applicazione ogni volta che venga sollevata l'impugnativa di una deliberazione assembleare avente ad oggetto: (a) l'aumento del capitale sociale, sia per nuovi conferimenti in denaro o in natura, sia mediante conversione di riserve o trasformazione di debiti; (b) la riduzione del capitale, sia volontaria (per esuberanza), sia obbligatoria (per perdite superiori a un terzo del capitale, ai sensi degli artt. 2446-2447 c.c.); (c) l'emissione di obbligazioni, convertibili in azioni o meno, comprese le obbligazioni subordinate, cum warrant e altri strumenti ibridi disciplinati dagli artt. 2410-2420-ter c.c. Non si applica invece alle deliberazioni di altra natura (nomina o revoca di cariche sociali, modifica di clausole statutarie diverse dal capitale, approvazione del bilancio, scioglimento anticipato), per le quali continuano a valere i termini ordinari dell'art. 2377 c.c. (novanta giorni per l'annullabilità, imprescrittibilità per la nullità assoluta). Il discrimine tra il regime ordinario e quello speciale introdotto dall'art. 2379-ter c.c. è la natura dell'operazione deliberata: se essa incide sulla struttura finanziaria della società in modo da generare obbligazioni verso terzi estranei alla compagine sociale, scattano i termini ridotti.

Connessioni

L'art. 2379-ter c.c. si inserisce nel sistema delle impugnative assembleari come norma speciale rispetto agli artt. 2377, 2378 e 2379 c.c., che disciplinano l'annullabilità e la nullità delle deliberazioni assembleari in generale. È strettamente correlato all'art. 2379-bis c.c., che prevede la sanatoria di talune cause di nullità qualora siano stati iscritti i verbali nel registro delle imprese. Sul fronte operativo, si collega agli artt. 2444 c.c. (iscrizione dell'esecuzione dell'aumento di capitale), 2445 c.c. (riduzione del capitale) e 2410-2420-ter c.c. (emissione e regime delle obbligazioni). Per le società quotate, la norma interagisce con il Testo Unico della Finanza (d.lgs. 24 febbraio 1998, n. 58) e con il Regolamento Emittenti Consob, che disciplinano nel dettaglio le informazioni da fornire agli investitori nelle operazioni di aumento di capitale sul mercato. Infine, la sopravvivenza del rimedio risarcitorio richiama i principi generali della responsabilità civile ex art. 2043 c.c. e la responsabilità degli amministratori ex artt. 2392-2395 c.c., laddove il vizio della delibera sia imputabile a comportamenti scorretti degli organi sociali.