Art. 106 T.U.B.: Albo degli intermediari finanziari

Inquadramento sistematico: la riserva di attività finanziaria al pubblico

L'art. 106 T.U.B. è la norma cardine dell'intermediazione finanziaria non bancaria in Italia. Apre il Titolo V del Testo Unico Bancario ed enuncia una regola di sistema: l'esercizio nei confronti del pubblico dell'attività di concessione di finanziamenti sotto qualsiasi forma è riservato ai soggetti iscritti nell'Albo unico tenuto dalla Banca d'Italia. La portata della riserva è ampia: ogni operazione di prestito a titolo professionale verso un pubblico indeterminato - mutuo, apertura di credito, finanziamento agevolato, leasing finanziario, factoring, cessione del quinto, credito al consumo, prestito con cessione del quinto, microcredito imprenditoriale - rientra in linea di principio nel perimetro dell'art. 106, salvo che sia svolta da una banca (artt. 10 e 14 T.U.B.) o da un soggetto comunitario in libera prestazione di servizi ai sensi degli artt. 18 e 18-bis. L'esercizio abusivo dell'attività è sanzionato penalmente dall'art. 132 T.U.B. (reclusione fino a quattro anni).

La disposizione vigente non è quella originaria del 1993: il T.U.B. e’ stato profondamente riformato dal D.Lgs. 13 agosto 2010, n. 141 (attuazione della direttiva 2008/48/CE sul credito al consumo), poi integrato dai D.Lgs. 218/2010, D.Lgs. 169/2012 e D.Lgs. 53/2015. Il legislatore ha abbandonato il vecchio impianto a doppio elenco (elenco generale ex art. 106 previgente, sottoposto a controlli leggeri, ed elenco speciale ex art. 107, per soggetti rilevanti sottoposti a vigilanza prudenziale piena) e ha introdotto un Albo unico con regole di accesso e vigilanza calibrate sul rischio. L'attuazione concreta è demandata alla disciplina secondaria della Banca d'Italia: la Circolare n. 288 del 3 aprile 2015 - Disposizioni di vigilanza per gli intermediari finanziari - è il testo organico che governa autorizzazione, capitale minimo, requisiti degli esponenti, partecipazioni qualificate, segnalazioni di vigilanza e antiriciclaggio. Il regime è operativo a regime dal 12 maggio 2016, con un articolato periodo transitorio per il riposizionamento degli intermediari nell'Albo unico.

Il perimetro della riserva: "al pubblico" e "sotto qualsiasi forma"

Il primo nodo interpretativo riguarda i due predicati che delimitano la riserva. "Al pubblico" significa nei confronti di una platea indeterminata di soggetti: la norma non si applica al finanziamento infragruppo, né ai prestiti tra società controllate, né ai finanziamenti tra soggetti legati da rapporti personali o professionali (amministratori, dipendenti, soci). Il decreto MEF 2 aprile 2015, n. 53, attuativo dell'art. 106 comma 3, chiarisce in dettaglio le ipotesi di esercizio "al pubblico" (anche in forma di offerta in pubblico tramite canali digitali) e le esclusioni soggettive (società di gruppo, holding industriali, consortili, fondi alternativi qualora soggetti a regimi propri).

"Sotto qualsiasi forma" è espressione deliberatamente atipica: il finanziamento può essere erogato come prestito personale, come dilazione di pagamento, come leasing, come factoring, come cessione di credito pro solvendo, come prestito su pegno, come microcredito ex art. 111, come garanzia rilasciata da confidi ex art. 112. La giurisprudenza di legittimità ha riconosciuto che anche le operazioni di acquisto di crediti a scadenza, se svolte in modo abituale e professionale, possono integrare esercizio di attività di finanziamento riservata (Cassazione civile e penale, in via generale, secondo orientamento consolidato; in questa sede ci si limita al rinvio sistematico, senza citare estremi specifici di pronunce).

Le attività ulteriori: pagamenti, moneta elettronica, servizi di investimento

Il comma 2 enumera tre famiglie di attività ulteriori che l'intermediario finanziario può svolgere, ma sempre previa specifica autorizzazione e iscrizione negli albi o registri di riferimento:

• Emissione di moneta elettronica e prestazione di servizi di pagamento (lett. a): l'intermediario deve essere autorizzato e iscritto nell'albo degli istituti di moneta elettronica (IMEL, art. 114-bis T.U.B.) o degli istituti di pagamento (IP, art. 114-novies). Il regime applicabile resta quello speciale degli artt. 114-bis ss., con un duplice presidio regolamentare (Titolo V-bis per IMEL/IP, Titolo V per intermediari finanziari).
• Servizi di investimento (lett. b): l'esercizio è consentito se l'intermediario è autorizzato ai sensi del D.Lgs. 24 febbraio 1998, n. 58 (TUF), il Testo Unico della Finanza. In pratica, l'intermediario finanziario può ottenere l'iscrizione presso CONSOB per la prestazione di servizi di investimento (tipicamente ricezione e trasmissione di ordini, consulenza in materia di investimenti, collocamento) nel rispetto degli artt. 18 ss. TUF.
• Altre attività consentite dalla legge (lett. c): clausola residuale che include, per esempio, l'attività di servicing di operazioni di cartolarizzazione ex L. 130/1999 quando svolta dall'intermediario stesso, oppure le attività di credito agevolato a valere su fondi pubblici.

La vigilanza prudenziale: tra disciplina nazionale e CRR/CRD

Diversamente dalle banche, gli intermediari finanziari non sono destinatari diretti del Regolamento UE 575/2013 (CRR) e della direttiva 2013/36/UE (CRD IV, modificata dalla CRD V dir. 2019/878/UE): non rientrano nella definizione di enti creditizi. Tuttavia, per scelta del legislatore nazionale, la Circolare 288/2015 ha esteso a essi una disciplina prudenziale modellata sul CRR, calibrata con criteri di proporzionalità: capitale minimo (3 milioni di euro per le finanziarie generali, 5 milioni se prestano garanzie nei confronti del pubblico, 2 milioni per i confidi maggiori, importi diversificati per microcredito e consumer credit puro), coefficienti di solvibilità tarati sui rischi tipici, governance con sistema dei controlli interni, informativa al pubblico (Pillar 3). I cosiddetti intermediari significativi (per dimensione, complessità, operatività cross-border) sono assoggettati a un regime CRR pieno.

Sul versante antiriciclaggio, gli intermediari finanziari sono soggetti destinatari diretti del D.Lgs. 21 novembre 2007, n. 231 (in attuazione delle direttive UE AML, da ultimo la dir. 2018/843/UE, in attesa del recepimento del pacchetto AML 2024 con Regolamento (UE) 2024/1624 e AMLA); devono adempiere obblighi di adeguata verifica della clientela, conservazione, segnalazione di operazioni sospette alla UIF e controlli interni dedicati.

Coordinamento con le altre figure: banche, confidi, microcredito, OICR

L'art. 106 va letto in dialogo con le norme che disciplinano figure affini o sovrapposte:

• Le banche (artt. 10 e 14 T.U.B.) esercitano l'attività di concessione di credito congiunta a quella di raccolta del risparmio: per esse vale il regime europeo CRR/CRD e l'MVU della Banca centrale europea (Reg. UE 1024/2013).
• I confidi minori (art. 112) e i confidi maggiori (sezione speciale dell'Albo 106) prestano garanzie collettive: i secondi sono iscritti all'Albo unico, i primi sono iscritti in un elenco tenuto dall'Organismo confidi ex art. 112-bis.
• Gli operatori del microcredito (art. 111) operano con limiti dimensionali ridotti (importo massimo del finanziamento ex DM 17/10/2014) e in un Elenco speciale tenuto dall'Organismo OAM, distinto dall'Albo unico.
• I fondi di credito (OICR di credito) operano sotto la disciplina del TUF e dei regolamenti CONSOB/Banca d'Italia, fuori dal perimetro dell'art. 106.

Vigilanza, sanzioni e diritto vivente

La vigilanza sugli intermediari finanziari è affidata alla Banca d'Italia (art. 108 T.U.B.), con poteri di richiesta dati, ispezione, intervento sulla governance. Le sanzioni amministrative sono disciplinate dagli artt. 144 ss. T.U.B. con il regime armonizzato CRD IV/V (D.Lgs. 72/2015): per le violazioni gravi, sanzione fino al 10% del fatturato. La cancellazione dall'Albo ex art. 110 T.U.B. opera in caso di gravi e reiterate violazioni o di perdita dei requisiti, e comporta l'obbligo di cessazione immediata dell'attività riservata.

Sul piano penale, l'esercizio abusivo dell'attività di concessione di finanziamenti al pubblico in difetto di iscrizione è punito dall'art. 132 T.U.B. con la reclusione da sei mesi a quattro anni e la multa fino a 30.987 euro, in coordinamento con gli artt. 130 (abusiva raccolta del risparmio) e 131 (abusiva attività bancaria). La Corte di legittimità è intervenuta in più occasioni per chiarire il perimetro del reato anche rispetto a operatività para-bancaria, prestiti tra privati e attività in forma anonima online (il riferimento è di indirizzo generale, senza citazione di sentenze specifiche).

L'intermediario finanziario ex art. 106 è oggi una figura centrale del credit market italiano, perché presidia segmenti dove le banche tradizionali si ritirano (microcredito, cessione del quinto, prestito personale di specialità, leasing operativo, factoring pro soluto a PMI) ed è uno snodo cruciale del cosiddetto fintech lending italiano, che si svolge in larga parte attraverso società iscritte all'Albo unico.