Art. 2497 septies Codice Civile: Coordinamento fra società

Ratio

L'articolo 2497-septies c.c. costituisce la clausola di chiusura del sistema normativo sulla direzione e coordinamento di società. Il legislatore, con gli artt. 2497-sexies e 2497-septies, ha voluto assicurare che il regime protettivo costruito dall'art. 2497 c.c. - responsabilità della capogruppo verso soci di minoranza e creditori della società eterodiretta - non potesse essere eluso semplicemente strutturando il controllo attraverso forme giuridiche diverse dal possesso azionario.

La ratio è dunque antielusiva: se una società può dirigere e coordinare un'altra senza detenerne il controllo azionario, ma attraverso un contratto di gestione, un accordo di concessione esclusiva, clausole statutarie di delega decisionale o meccanismi analoghi, i soci di minoranza e i creditori della società coordinata si trovano nella stessa posizione di vulnerabilità rispetto a quelli di una società tradizionalmente controllata. Non vi è ragione giuridica o economica per trattarli diversamente: il legislatore li tratta ugualmente, estendendo loro le stesse tutele.

Analisi

La disposizione opera mediante una formula inclusiva: «si applicano altresì» alle ipotesi in cui il coordinamento tra le società è stato convenzionalmente definito tra le stesse. Il termine «altresì» indica che la disciplina degli artt. 2497-2497-sexies si applica anche in questi casi, aggiuntivamente rispetto alle ipotesi già coperte da quelle norme.

Le fonti del coordinamento rilevante ai sensi dell'art. 2497-septies sono due. La prima è il contratto: può trattarsi di un contratto di gestione operativa (nel quale una società affida all'altra la propria direzione strategica e operativa), di un accordo di coordinamento aziendale (tipico nei gruppi orizzontali, dove due società si coordinano senza che l'una controlli l'altra), di un patto di sindacato che assegna a una società pivot le decisioni chiave di un gruppo paritetico, di un contratto di franchise con contenuto talmente pervasivo da attribuire al franchisor un controllo sostanziale sulla gestione del franchisee. La seconda fonte è lo statuto: clausole che attribuiscono a soggetti esterni (individui, altre società, enti) poteri di approvazione preventiva delle decisioni strategiche, diritti di veto, facoltà di nominare la maggioranza degli amministratori anche senza detenere quote.

In entrambi i casi, il discrimine tra coordinamento rilevante ex art. 2497-septies e semplice accordo commerciale è la sostanza: occorre che il contratto o la clausola attribuiscano concretamente poteri di direzione sulla gestione complessiva, sulle scelte strategiche, sugli investimenti e sulla politica commerciale della società coordinata. Un contratto di fornitura esclusiva non integra normalmente questa soglia, a meno che non contenga clausole così pervasive da rendere il fornitore l'effettivo decisore strategico dell'impresa. Occorre dunque una valutazione caso per caso, che guarda alla sostanza economica del rapporto piuttosto che alla sua forma giuridica.

Le conseguenze dell'applicazione del regime sono le medesime previste per la direzione e coordinamento di natura partecipativa: la società coordinante risponde ex art. 2497 c.c. verso soci di minoranza e creditori della coordinata per i danni causati da atti di direzione che abbiano violato i principi di corretta gestione societaria e imprenditoriale; deve motivare analiticamente le decisioni influenzate dal coordinatore ex art. 2497-ter; la coordinata deve adempiere gli obblighi di pubblicità ex art. 2497-bis. I soci della coordinata hanno il diritto di recesso ex art. 2497-quater se la qualità dei rischi è mutata per effetto del coordinamento.

Quando si applica

L'art. 2497-septies interviene ogniqualvolta il coordinamento tra società giuridicamente distinte e non in rapporto di controllo partecipativo deriva da accordi negoziali (contratti bilaterali o multilaterali) o da disposizioni statutarie. I presupposti applicativi sono: (a) due o più società giuridicamente autonome; (b) un accordo contrattuale o una clausola statutaria che disciplini il coordinamento; (c) il coordinamento produce effetti direttivi tangibili sulla gestione complessiva della società coordinata. Non occorre che il rapporto sia formalizzato come «direzione e coordinamento»: il nomen iuris usato dalle parti è irrilevante.

La norma non si applica ai rapporti di mero coordinamento commerciale (accordi di distribuzione, joint venture per singoli progetti, accordi di collaborazione puntuale) che non attribuiscono poteri direttivi sistematici. Non si applica ai gruppi di interesse economico (GEIE) che seguono la propria disciplina speciale. Non deroga alla normativa sui consorzi (art. 2602 ss. c.c.).

Connessioni

L'art. 2497-septies è il pendant contrattuale dell'art. 2497-sexies c.c. (presunzione da controllo partecipativo). Insieme, i due articoli chiudono il campo di applicazione soggettivo del sistema sulla direzione e coordinamento. Il cuore normativo rimane l'art. 2497 c.c. (responsabilità della capogruppo), integrato dagli artt. 2497-bis (pubblicità), 2497-ter (motivazione delle decisioni), 2497-quater (recesso del socio della coordinata) e 2497-quinquies (postergazione dei finanziamenti infragruppo). Il Codice della Crisi d'Impresa (D.Lgs. 14/2019) estende ai gruppi - anche coordinati contrattualmente - obblighi di allerta e segnalazione precoce.