Art. 2355 bis Codice Civile: Limiti alla circolazione delle azioni

Ratio

L'articolo 2355-bis c.c., introdotto dalla riforma del diritto societario operata dal D.Lgs. 17 gennaio 2003, n. 6, disciplina i meccanismi di controllo della circolazione delle azioni nelle società per azioni chiuse o semi-chiuse. La norma affronta una tensione fondamentale del diritto societario: da un lato, il principio della libera trasferibilità delle azioni, che è uno degli elementi che distingue la s.p.a. dalla s.r.l. e che favorisce la liquidità degli investimenti azionari; dall'altro, la legittima esigenza dei soci fondatori o di controllo di selezionare i propri «partner» azionari, evitando ingressi indesiderati che potrebbero alterare gli equilibri di governo della società o trasferire knowhow riservato a terzi concorrenti.

La ratio del limite quinquennale per i divieti assoluti di circolazione è analoga a quella dei patti parasociali (art. 2341-bis c.c.): nessuna limitazione alla circolazione delle azioni può essere perpetua, perché ciò trasformerebbe la s.p.a. in una struttura sostanzialmente chiusa incompatibile con la sua natura. Al termine del quinquennio, la circolazione torna libera. Le clausole di gradimento - che attribuiscono a un organo sociale o a specifici soci il potere di approvare o bloccare i trasferimenti - sono invece potenzialmente idonee a diventare perpetue, ma la norma le condiziona a un contrappeso obbligatorio in favore dell'alienante: se il gradimento è rifiutato, l'alienante deve avere una via d'uscita dalla società a un prezzo equo.

Analisi

La norma distingue due fattispecie distinte: il divieto assoluto di circolazione e le clausole di gradimento. Il divieto assoluto può essere inserito nello statuto per un periodo massimo di cinque anni dalla costituzione della società o dalla data in cui il divieto viene introdotto con modifica statutaria. Trascorso il quinquennio, il divieto perde automaticamente efficacia senza necessità di modifica statutaria. Questo permette alle società start-up o in fase di consolidamento di stabilizzare l'azionariato nella fase più critica della vita societaria.

Le clausole di gradimento sono più flessibili quanto alla durata - possono essere perpetue - ma impongono un obbligo alternativo: o la società o i soci devono acquistare le azioni al prezzo determinato secondo i criteri dell'art. 2437-ter c.c. (valore reale della partecipazione, determinato da un esperto in caso di disaccordo), oppure il socio alienante ha diritto di recedere dalla società ai sensi dell'art. 2437 c.c. Questa disposizione garantisce che la clausola di gradimento non si trasformi in uno strumento di «prigionia» azionaria: il socio che non riesce a vendere le proprie azioni a terzi ha sempre la possibilità di liquidare la propria partecipazione, senza dover rimanere in una compagine sociale in cui non vuole più stare.

La norma si applica anche ai trasferimenti mortis causa (per successione ereditaria). Gli eredi del socio defunto subiscono le stesse limitazioni previste per i trasferimenti tra vivi: se lo statuto richiede il gradimento, gli eredi devono ottenerlo per diventare soci a pieno titolo. In caso di rifiuto del gradimento, si applicano le tutele dell'art. 2355-bis in favore degli eredi (obbligo di acquisto o liquidazione). La norma prevede però che i limiti al trasferimento mortis causa devono essere previsti nelle stesse condizioni applicate ai trasferimenti inter vivos: non si possono creare regimi più restrittivi per le successioni ereditarie rispetto alle cessioni volontarie.

Sul piano formale, le limitazioni alla circolazione devono risultare dal titolo azionario - cioè dal certificato azionario fisico o, per le azioni dematerializzate, dalla documentazione equivalente - per essere opponibili ai terzi acquirenti che non fossero a conoscenza dei vincoli. Questo principio di pubblicità cartolare tutela la certezza dei traffici giuridici: chi acquista azioni senza rilievo di limitazioni sul titolo è protetto dall'eventuale opponibilità di vincoli non trascritti.

Quando si applica

La norma si applica alle s.p.a. (e per rinvio alle s.a.p.a.) quando lo statuto prevede clausole che limitano la circolazione delle azioni nominative. Si applica sia ai divieti assoluti sia alle clausole condizionate (gradimento, prelazione, co-sale). Non si applica alle azioni al portatore (oggi vietate per le s.p.a. italiane). Non si applica alle s.r.l., che hanno una disciplina autonoma sulla circolazione delle quote (art. 2469 c.c.), né alle s.p.a. quotate, dove la libera circolazione è un principio fondamentale del mercato e i soli limiti ammissibili sono quelli previsti dalla normativa finanziaria speciale. Va segnalato che la prelazione tra soci - clausola con cui i soci hanno il diritto di acquistare in via preferenziale le azioni che uno di essi intende cedere a terzi - non è propriamente una clausola di gradimento (non attribuisce un potere di veto discrezionale) ma rientra comunque nell'ambito di applicazione della norma se introduce un meccanismo che subordina il trasferimento a una condizione previa.

Connessioni

L'art. 2355-bis si collega strettamente all'art. 2437 c.c. (recesso del socio) e all'art. 2437-ter c.c. (determinazione del corrispettivo di liquidazione delle azioni in caso di recesso), che definiscono il meccanismo di uscita dell'alienante che non ottiene il gradimento. Si integra con gli artt. 2341-bis e 2341-ter c.c. (patti parasociali e loro pubblicità), che sono spesso lo strumento negoziale alternativo o complementare alle clausole statutarie di limitazione della circolazione. In materia di acquisto di azioni proprie, il riferimento è all'art. 2357 c.c. e seguenti, che disciplinano il riacquisto di azioni proprie da parte della società come strumento per onorare l'obbligo di acquisto derivante dal rifiuto del gradimento.