Art. 1751 bis Codice Civile: Patto di non concorrenza

La ratio della disciplina speciale

L'art. 1751-bis c.c., introdotto con il D.Lgs. 303/1991 e profondamente modificato dalla L. 422/2000 di attuazione della direttiva 86/653/CEE, disciplina in modo organico il patto di non concorrenza dell'agente commerciale dopo la cessazione del rapporto. La norma realizza un equilibrio tra due interessi giuridicamente tutelati: la libertà economica dell'agente, che dopo la fine del rapporto deve poter continuare la propria attività professionale, e l'interesse del preponente alla protezione dell'avviamento commerciale e della clientela acquisita anche grazie all'opera dell'agente. La rigorosa procedimentalizzazione del patto, con limiti di forma, oggetto, durata e corrispettivo, traduce sul piano normativo questo bilanciamento, ispirandosi ai principi generali dell'art. 2125 c.c. in materia di lavoro subordinato pur con specificità proprie.

I requisiti di validità: forma e oggetto

Il patto deve farsi per iscritto: si tratta di forma ad substantiam, con conseguente nullità del patto verbale (art. 1325 e 1418 c.c.). L'oggetto deve essere triplice e cumulativo: stessa zona, stessa clientela e stesso genere di beni o servizi già oggetto del contratto di agenzia. Il limite oggettivo impedisce che il preponente possa precludere all'agente l'esercizio dell'attività in settori, territori o nei confronti di soggetti estranei al rapporto cessato: una previsione più ampia comporta la nullità parziale o totale, secondo i principi dell'art. 1419 c.c. La durata non può eccedere i due anni successivi all'estinzione del contratto: si tratta di un limite imperativo, e una clausola che preveda una durata superiore va riportata al biennio per effetto dell'art. 1419, 2° comma c.c.

L'indennità di non concorrenza

L'aspetto più innovativo dell'art. 1751-bis c.c. (introdotto dalla L. 422/2000) è il riconoscimento, in capo all'agente che accetti il patto, di una indennità di natura non provvigionale. Tale natura è significativa: non si tratta di compenso per l'attività svolta in costanza di rapporto, ma di corrispettivo autonomo per la rinuncia alla libertà economica dopo la cessazione. Conseguentemente l'indennità non incide sulla base di calcolo della provvigione, non concorre alla determinazione dell'indennità di fine rapporto ex art. 1751 c.c. e segue un proprio regime fiscale. La commisurazione segue tre criteri legali: durata effettiva del patto (max biennale), natura del contratto di agenzia (monomandatario o plurimandatario, in esclusiva o meno) e indennità di fine rapporto già spettante. La determinazione è affidata in primo luogo alla contrattazione tra le parti, anche con riferimento agli accordi economici nazionali di categoria (AEC) che fissano parametri di settore.

Determinazione equitativa e parametri legali

In difetto di accordo, la quantificazione è rimessa al giudice, che procede in via equitativa secondo i quattro parametri elencati dalla norma: 1) la media dei corrispettivi riscossi dall'agente in pendenza di contratto e la loro incidenza sul volume d'affari complessivo nello stesso periodo; 2) le cause di cessazione del rapporto (recesso del preponente, dell'agente, scadenza, giusta causa); 3) l'ampiezza della zona assegnata; 4) l'esistenza o meno del vincolo di esclusiva per un solo preponente. Si tratta di parametri non esaustivi: il giudice può tener conto di ogni elemento utile a quantificare il sacrificio economico imposto all'agente. Caio, ex agente monomandatario in esclusiva per cinque anni in zona ampia, con cessazione per recesso del preponente, avrà titolo a un'indennità sensibilmente più elevata rispetto a Sempronio, plurimandatario, in zona ristretta, con rapporto breve concluso per recesso dell'agente. L'indennità di non concorrenza è dunque strumento di concretezza, ancorato alle peculiarità del singolo rapporto e alla effettiva entità del vincolo accettato.