Art. 113 TUIR: Partecipazioni acquisite per il recupero di cr

Commento

Una norma "speciale" per gli intermediari finanziari: la ratio dell'art. 113 TUIR

L'articolo 113 del TUIR disciplina un regime opzionale di particolare interesse per gli operatori del settore creditizio: la possibilità per gli intermediari finanziari di disapplicare il regime participation exemption (PEX) di cui all'art. 87 TUIR per le partecipazioni acquisite nell'ambito di interventi di recupero crediti o derivanti dalla conversione in azioni di crediti verso imprese in temporanea difficoltà finanziaria. La disposizione, in vigore dal 20 dicembre 2025 nella sua attuale formulazione (modificata dal D.Lgs. 192/2024 di riforma fiscale), risponde a una specifica esigenza del sistema bancario italiano.

La ratio della norma deve essere compresa nel suo contesto sistematico. Il regime PEX dell'art. 87 TUIR esenta dal reddito d'impresa il 95% delle plusvalenze realizzate sulla cessione di partecipazioni "qualificate" (detenute da almeno 12 mesi, iscritte tra le immobilizzazioni finanziarie, riferite a società commerciali residenti in paesi non a fiscalità privilegiata, etc.). Il regime presume che la partecipazione abbia natura "investimento durevole" e che, di conseguenza, sia coerente trattare le plusvalenze come "reddito di capitale" parzialmente esente, simmetricamente al regime di esclusione dei dividendi.

Le partecipazioni acquisite dagli intermediari finanziari nell'ambito di interventi di recupero crediti o di conversione di crediti, tuttavia, non hanno natura di "investimento durevole" ma di strumento di gestione del credito. La banca acquisisce le azioni della società debitrice non per intento di investimento ma perché è la modalità più conveniente di realizzare il credito (datio in solutum) o di "salvare" il rapporto creditizio attraverso un piano di risanamento. In queste fattispecie, il regime PEX risulterebbe distorsivo: la successiva cessione delle partecipazioni rappresenta sostanzialmente la "monetizzazione" del credito originario, non la realizzazione di un investimento di capitale.

L'art. 113 TUIR consente quindi alla banca di optare per la disapplicazione del PEX: la cessione produrrà reddito d'impresa imponibile per il 100% dell'eventuale plusvalenza; specularmente, le minusvalenze e le svalutazioni saranno pienamente deducibili. Il regime restituisce coerenza tributaria al fenomeno economico-sostanziale: la partecipazione "creditizia" è trattata fiscalmente come ciò che è, un'estensione del rapporto creditizio originario.

I soggetti ammessi: gli intermediari finanziari

Il comma 1 dell'art. 113 individua come soggetti ammessi gli intermediari finanziari. La nozione include: (1) le banche (società per azioni o popolari abilitate all'esercizio dell'attività bancaria ex art. 10 TUB); (2) le società finanziarie iscritte nell'albo unico ex art. 106 TUB (ex 107 ante riforma D.Lgs. 141/2010); (3) gli altri intermediari abilitati alla concessione di credito secondo la normativa di vigilanza (es. SGR per finanziamenti garantiti, EuVECA, EuSEF nelle limitate ipotesi consentite).

La disposizione si coordina espressamente con le disposizioni di vigilanza per le banche emanate dalla Banca d'Italia ai sensi dell'art. 23 della L. 28 dicembre 2005 n. 262 (legge sul risparmio). Le disposizioni di vigilanza disciplinano i casi e le modalità di acquisizione di partecipazioni in società debitrici, distinguendo tra "partecipazioni temporanee per finalità di recupero" e "partecipazioni stabili" (queste ultime soggette a regime autorizzativo più rigoroso).

Le due fattispecie applicative: recupero e conversione

Il comma 2 individua tassativamente le due fattispecie in cui l'opzione può essere esercitata:

Lett. a), Acquisizione di partecipazioni per il recupero di crediti. È l'ipotesi tipica della datio in solutum: il debitore inadempiente trasferisce alla banca le proprie azioni o partecipazioni in società terze a saldo del debito. La banca acquisisce così asset che intende dismettere quanto prima per realizzare il valore del credito originario. La fattispecie comprende anche l'acquisizione di partecipazioni nella società debitrice stessa, eventualmente all'esito di procedure di esecuzione forzata o di concordato preventivo.

Per esercitare l'opzione l'intermediario deve documentare:

(1) i motivi di convenienza dell'acquisizione delle partecipazioni rispetto ad altre forme alternative di recupero (es. esecuzione forzata, transazione);

(2) le modalità e i tempi previsti per il recupero (piano operativo di dismissione/realizzo);

(3) ove si tratti di partecipazioni dirette nella società debitrice, l'impegno a limitare l'operatività della stessa agli atti connessi con il realizzo e la valorizzazione del patrimonio (impedendo cioè che la banca diventi gestore "industriale" della società debitrice).

Lett. b), Conversione di crediti in azioni di nuova emissione. È l'ipotesi del debt-to-equity swap nell'ambito di operazioni di risanamento: la banca rinuncia al credito (o a parte di esso) ricevendo in cambio azioni di nuova emissione della società debitrice, che continuerà l'attività con una struttura finanziaria rafforzata. La fattispecie è tipica delle operazioni di salvataggio di imprese in temporanea difficoltà finanziaria, di norma inserite in piani di risanamento ex art. 56 CCII (Codice della Crisi e dell'Insolvenza) o in concordati preventivi.

Per esercitare l'opzione l'intermediario deve documentare:

(1) gli elementi che inducono a ritenere temporanea la situazione di difficoltà finanziaria del debitore (analisi del business model, del management, delle prospettive di mercato);

(2) le ragionevoli prospettive di riequilibrio economico e finanziario nel medio periodo (5-7 anni tipicamente, con piano industriale dettagliato);

(3) la convenienza economica della conversione rispetto ad altre forme di recupero (analisi comparativa con scenari di liquidazione o esecuzione);

(4) il piano di risanamento deve essere predisposto da più intermediari finanziari rappresentanti una quota elevata dell'esposizione complessiva (logica del "club deal" bancario: la decisione di salvataggio è collettiva, non isolata).

Effetti dell'opzione: regime fiscale "non-PEX" della partecipazione

L'esercizio dell'opzione produce effetti su tutto il ciclo di vita fiscale della partecipazione. In particolare:

(1) Plusvalenze: la cessione successiva produce plusvalenza imponibile per il 100% (anziché 5% in regime PEX). Se la partecipazione è ceduta a un prezzo superiore al costo fiscalmente riconosciuto, la differenza concorre integralmente alla formazione del reddito d'impresa.

(2) Minusvalenze e svalutazioni: simmetricamente, le minusvalenze realizzate sulla cessione e le svalutazioni in bilancio sono pienamente deducibili ai fini IRES, in coerenza con la natura sostanzialmente creditizia della posizione (mentre in regime PEX le minusvalenze sarebbero state irrilevanti per il 95%).

(3) Dividendi: i dividendi distribuiti dalla società partecipata possono essere assoggettati al regime ordinario o al regime di esclusione del 95% ex art. 89 TUIR. Le disposizioni di prassi dell'Agenzia delle Entrate forniscono indicazioni specifiche sull'interazione tra art. 113 TUIR e art. 89 TUIR.

Profili applicativi: comunicazione all'Agenzia e gestione del rischio

L'esercizio dell'opzione richiede una comunicazione all'Agenzia delle Entrate, di norma da effettuare nella dichiarazione dei redditi del periodo di acquisizione delle partecipazioni. La comunicazione deve contenere la documentazione probatoria dei requisiti di cui al c. 2 (motivi di convenienza, piano di recupero/risanamento, etc.).

L'Amministrazione finanziaria può effettuare verifiche sull'effettiva sussistenza dei requisiti, e in caso di accertamento negativo l'opzione può essere disconosciuta con conseguente applicazione del regime PEX (e recupero dell'eventuale beneficio fiscale derivante dalla deduzione di minusvalenze e svalutazioni). Il rischio di accertamento è significativo per operazioni in cui la "natura creditizia" sostanziale della partecipazione non sia ben documentata.

Per la banca o intermediario la decisione di esercitare l'opzione richiede una valutazione integrata di profili contabili, fiscali, di vigilanza e di rischio operativo. Il professionista che assiste l'intermediario deve coordinare l'analisi con i colleghi di altre specialità (legale societario, advisor finanziari, consulenti di vigilanza) per garantire coerenza decisionale e completezza documentale.

Le novità della riforma fiscale 2024-2025

La versione dell'art. 113 in vigore dal 20 dicembre 2025 incorpora le modifiche del D.Lgs. 192/2024 sulla riforma fiscale. Le modifiche hanno chiarito alcuni profili applicativi e armonizzato la disciplina con la nuova architettura del regime IRES post-riforma. Il commercialista deve consultare le specifiche istruzioni applicative dell'Agenzia delle Entrate per la corretta gestione delle opzioni successive al 20 dicembre 2025, tenendo conto delle eventuali norme transitorie per le operazioni in corso al momento dell'entrata in vigore.