Art. 2357 quater Codice Civile: Divieto di sottoscrizione delle

Ratio

L'articolo 2357-quater c.c. vieta alla società di sottoscrivere azioni proprie e si inserisce nel sistema di norme poste a tutela dell'integrità del capitale sociale della s.p.a. La norma è espressione del principio fondamentale secondo cui il capitale nominale della società deve corrispondere a un effettivo apporto di risorse esterne: se la società potesse sottoscrivere le proprie azioni durante la fase di costituzione o di aumento di capitale, utilizzerebbe risorse patrimoniali già proprie per «versare» il conferimento, creando una finzione di capitalizzazione priva di sostanza economica reale.

Il rischio concreto è quello della sottocapitalizzazione occulta: il registro delle imprese attesterebbe un capitale sociale di, poniamo, un milione di euro, ma in realtà una quota di quel capitale sarebbe stata versata dalla società stessa, abbassando di fatto il patrimonio netto disponibile a favore dei creditori. L'art. 2357-quater previene questo rischio con un divieto categorico di sottoscrizione - distinto dal riacquisto di azioni già emesse, che è soggetto a una disciplina diversa e meno restrittiva - e introduce un meccanismo di responsabilità sostitutiva a carico di promotori, soci fondatori e amministratori. Questo meccanismo garantisce che le azioni irregolarmente sottoscritte vengano comunque «liberate» con risorse esterne, realizzando il conferimento che avrebbe dovuto avvenire fin dall'inizio.

Analisi

La disposizione distingue nettamente tra la fase di costituzione della società e la fase degli aumenti di capitale. Nel primo caso, la responsabilità per la liberazione delle azioni irregolarmente sottoscritte dalla società ricade su promotori e soci fondatori; nel secondo caso, ricade sugli amministratori. Questa distinzione riflette le rispettive posizioni di responsabilità nelle due fasi: nella costituzione, i promotori e i fondatori sono i soggetti che progettano e realizzano l'atto costitutivo, quindi su di loro ricade la responsabilità di garantire la regolarità dei conferimenti; negli aumenti di capitale, gli amministratori sono i soggetti preposti all'esecuzione della delibera assembleare, quindi su di loro ricade la responsabilità di vigilare sulla regolarità della sottoscrizione.

La responsabilità è solidale: ciascun soggetto responsabile risponde per l'intero importo delle azioni da liberare, salvo il diritto di regresso nei confronti degli altri corresponsabili. Tuttavia, a differenza della responsabilità prevista nell'ambito analogo dall'art. 2359-quinquies c.c. (per le sottoscrizioni di azioni della controllante da parte della controllata), l'art. 2357-quater consente ai responsabili di dimostrare la propria assenza di colpa. Chi prova di aver agito con la diligenza del mandatario e di non aver potuto conoscere o impedire la sottoscrizione irregolare è esonerato dalla responsabilità solidale.

La previsione secondo cui chi sottoscrive in nome proprio ma per conto della società è considerato sottoscrittore in proprio affronta il problema dell'interposizione: potrebbe accadere che la società utilizzi un soggetto interposto (un socio, un dipendente, un fiduciario) per sottoscrivere formalmente le azioni, aggirando il divieto. La norma vanifica questo tentativo: l'interposto è considerato dalla legge il vero e unico sottoscrittore, con tutti gli obblighi di versamento e liberazione che ne conseguono. La società non può vantare alcun diritto sulle azioni così acquistate dall'interposto.

Sul piano sistematico, il divieto di sottoscrizione si distingue nettamente dalla disciplina del riacquisto di azioni proprie (artt. 2357, 2357-bis, 2357-ter c.c.): quest'ultima riguarda le azioni già emesse e circolanti, che la società può riacquistare entro i limiti e con le autorizzazioni previste dalla legge. Il divieto dell'art. 2357-quater riguarda invece la fase originaria di emissione delle azioni, in cui il conferimento deve provenire da soggetti terzi rispetto alla società stessa.

Quando si applica

La norma si applica ogni volta che la società, direttamente o per interposta persona, intende partecipare come sottoscrittore alla propria costituzione o ai propri aumenti di capitale. Il divieto scatta indipendentemente dalla percentuale di azioni che la società intenderebbe sottoscrivere: anche la sottoscrizione di una sola azione propria durante la costituzione è vietata. La norma si applica a tutte le s.p.a. e alle s.a.p.a., nonché alle s.r.l. per analogia sistematica. Non si applica ai successivi acquisti di azioni già in circolazione (disciplinati dagli artt. 2357-2357-bis c.c.) né alle operazioni di fusione o scissione in cui le azioni vengono assegnate ai soci della società incorporata o scissa in cambio delle quote originarie.

Connessioni

L'art. 2357-quater si collega agli artt. 2357, 2357-bis c.c. (acquisto e riacquisto di azioni proprie) e 2357-ter c.c. (regime delle azioni proprie acquisite). Si integra con le disposizioni sulla formazione del capitale (artt. 2342-2345 c.c.) e con le norme sulla nullità e irregolarità della società (artt. 2332-2334 c.c.). Per le società quotate, la disciplina è integrata dal TUF (D.Lgs. n. 58/1998) e dalla Direttiva 2012/30/UE (ora abrogata e sostituita dalla Direttiva 2017/1132/UE) che pone limiti armonizzati all'autofinanziamento del capitale nelle società per azioni europee. Il riferimento normativo europeo è l'art. 18 della Direttiva 2017/1132/UE, che vieta in modo analogo la sottoscrizione da parte della società delle proprie azioni.