Art. 2437 sexies Codice Civile: Azioni riscattabili

Ratio

L'art. 2437-sexies c.c., introdotto dalla riforma Vietti (D.Lgs. 6/2003), codifica nell'ordinamento italiano lo strumento delle azioni riscattabili, da tempo diffuso negli ordinamenti anglosassoni (redeemable shares) e utilizzato nella prassi delle operazioni di private equity, venture capital e joint venture. La norma colma una lacuna normativa preesistente: prima della riforma, le azioni riscattabili non erano espressamente disciplinate e la loro ammissibilità era incerta, ricavata in via interpretativa dalla generale autonomia statutaria.

La ratio del riscatto azionario risponde a esigenze pratiche rilevanti: consentire agli investitori istituzionali di prevedere meccanismi di exit garantiti dallo statuto (es. drag-along o tag-along combinati con diritti di riscatto); permettere ai fondatori di società di riprendersi la partecipazione ceduta a dipendenti-chiave in caso di cessazione del rapporto di lavoro (vesting con clausola di riscatto); tutelare la stabilità della compagine da ingressi non desiderati derivanti da successioni ereditarie o divorzi. La norma riconosce la legittimità di questi strumenti, imponendo però come contrappeso che il socio riscattato riceva un corrispettivo equo determinato secondo i criteri di legge, non lasciato alla discrezionalità unilaterale del riscattante.

Analisi

Il meccanismo delle azioni riscattabili si distingue dal recesso ordinario per la natura del potere esercitato: nel recesso (art. 2437 c.c.) è il socio a manifestare unilateralmente la volontà di uscire dalla società al verificarsi di determinate cause di legge; nel riscatto è la società o un altro socio a esercitare un diritto potestativo di acquisto coattivo, senza che il socio riscattato possa opporsi nel merito (fermo il suo diritto al corrispettivo).

La clausola statutaria di riscatto deve essere sufficientemente determinata: deve indicare chi ha il diritto di riscatto (la società, un singolo socio, una categoria di soci), le condizioni o gli eventi che fanno scattare il diritto (ad esempio: cessazione del rapporto di lavoro, raggiungimento di un determinato fatturato, scadenza di un termine), e le modalità di esercizio. Una clausola eccessivamente generica o che attribuisca un potere del tutto discrezionale e arbitrario potrebbe essere considerata nulla per indeterminatezza, in quanto lesiva dei diritti del socio riscattato. La prassi notarile (con riferimento alle massime dei Consigli Notarili) tende a richiedere che le condizioni di riscatto siano obiettivamente determinabili al momento dell'esercizio del diritto.

La norma dispone che le disposizioni degli artt. 2437-ter e 2437-quater si applicano «in quanto compatibili» alle azioni riscattabili. Il rinvio è parziale: non tutte le regole del recesso si adattano al riscatto. In particolare, i meccanismi di tutela del recedente - che nel recesso assume un'iniziativa volontaria - devono essere adattati alla posizione del socio riscattato, che subisce un'iniziativa altrui. L'art. 2437-ter c.c. si applica per determinare il valore di liquidazione delle azioni (valore patrimoniale, prospettive reddituali, e per le azioni quotate il prezzo medio semestrale). L'art. 2437-quater si applica per il procedimento di liquidazione: offerta in opzione agli altri soci, eventuale collocamento a terzi, rimborso da riserve.

Quando il riscatto è esercitato dalla società stessa (e non da un altro socio), si applicano i limiti degli artt. 2357 e 2357-bis c.c. sulle azioni proprie: il numero di azioni proprie detenibili non può superare il 20% del capitale sociale nominale; l'acquisto deve avvenire nei limiti degli utili distribuibili e delle riserve disponibili; è necessaria un'apposita autorizzazione assembleare. Tizio è socio al 15% di una SPA di venture capital; il suo pacchetto azionario è classificato come riscattabile dalla società entro cinque anni. Al quarto anno, la società esercita il riscatto: deve farlo nei limiti del 20% del capitale (limite rispettato) e con riserve disponibili sufficienti a pagare il corrispettivo. Caio, invece, è investitore istituzionale con diritto contrattuale di riscattare le azioni di Tizio: in tal caso non si applicano i limiti ex art. 2357 c.c., perché l'acquisto è effettuato da un socio persona fisica o giuridica, non dalla società.

In caso di disaccordo sul valore di liquidazione tra il socio riscattato e il riscattante, si applica il meccanismo arbitrale previsto dall'art. 2437-ter, co. 6, c.c.: il valore è determinato da un esperto nominato dal tribunale su richiesta della parte più diligente. La perizia di stima è vincolante per entrambe le parti, salvo prova di errore manifesto o frode.

Quando si applica

L'art. 2437-sexies c.c. si applica esclusivamente alle società per azioni dotate di una clausola statutaria che prevede espressamente la riscattabilità di determinate azioni o categorie di azioni. In assenza di clausola statutaria, il riscatto non è praticabile. La norma non si applica alle società a responsabilità limitata, che non emettono azioni (bensì quote), né alle società di persone. Il diritto di riscatto deve essere esercitato nelle forme e nei termini previsti dallo statuto, che può prevedere procedimenti anche più articolati rispetto al minimo legale, purché compatibili con le disposizioni inderogabili.

Connessioni

L'art. 2437-sexies si inserisce nel sistema del recesso disciplinato dagli artt. 2437-2437-quinquies c.c. e si coordina con gli artt. 2357 e 2357-bis c.c. (acquisto di azioni proprie) quando il riscatto è esercitato dalla società. Il rinvio all'art. 2437-ter c.c. collega la norma ai criteri di valutazione delle partecipazioni. Si coordina altresì con gli artt. 2345 e 2346 c.c. sulla possibilità di emettere categorie speciali di azioni, nell'ambito delle quali le azioni riscattabili costituiscono una categoria tipica. In ambito di M&A e private equity, l'art. 2437-sexies interagisce con le clausole di tag-along, drag-along e di vesting disciplinate negli shareholders' agreement.