Art. 23 D.Lgs. 201/2022 — Regime del subentro in caso di scadenza dell’affidamento o cessazione anticipata

Il subentro come meccanismo di continuità del servizio pubblico

L'articolo 23 del D.Lgs. 201/2022 disciplina il passaggio di consegne tra gestore uscente e gestore entrante in due ipotesi: la scadenza naturale del periodo di affidamento e la cessazione anticipata. La norma è breve ma rilevante, perché cristallizza il principio che la continuità del servizio pubblico non può essere messa a rischio dal turn-over degli operatori. Il subentro nella disponibilità delle reti e degli impianti è automatico, nel senso che avviene di diritto all'esito del nuovo affidamento, senza che il gestore uscente possa condizionarlo a trattative o al soddisfacimento di proprie pretese economiche.

Cosa subentra il nuovo gestore

L'articolo 23 parla di subentro nella «disponibilità» delle reti, degli impianti e delle altre dotazioni patrimoniali essenziali. Il termine «disponibilità» è più ampio di «proprietà»: il nuovo gestore acquisisce il diritto di utilizzare le infrastrutture necessarie al servizio, indipendentemente da chi ne sia proprietario. Se le reti sono di proprietà dell'ente locale, il nuovo gestore le riceve in concessione o uso; se appartengono a una società patrimoniale pubblica ai sensi dell'articolo 21, comma 5, subentra nel rapporto di accesso. Resta inteso che i beni acquistati dal gestore uscente con proprie risorse e non classificati come «essenziali» ai sensi dell'articolo 21 restano nella disponibilità del gestore stesso.

L'indennizzo del gestore uscente: il rinvio all'articolo 19

La norma rinvia espressamente all'articolo 19, comma 2, per la disciplina dell'indennizzo del gestore uscente. Quella disposizione prevede che, in caso di durata dell'affidamento inferiore al tempo necessario ad ammortizzare gli investimenti o in caso di cessazione anticipata, il gestore uscente abbia diritto a un indennizzo pari al valore contabile degli investimenti non ancora ammortizzati, rivalutato sulla base degli indici ISTAT e al netto degli eventuali contributi pubblici ricevuti. L'indennizzo è posto a carico del gestore subentrante, non dell'ente affidante: ciò significa che il costo della continuità ricade sull'operatore che beneficia delle infrastrutture già realizzate, incentivando una pianificazione finanziaria accurata da parte di chi partecipa alle gare.

Il rapporto con la durata dell'affidamento e la pianificazione degli investimenti

Il meccanismo del subentro è intimamente connesso con la regola sulla durata prevista dall'articolo 19, comma 1. Quella norma stabilisce che la durata dell'affidamento deve essere proporzionata agli investimenti, in misura non superiore al periodo necessario ad ammortizzarli. Quando la durata è correttamente calibrata sugli investimenti, il gestore uscente — in caso di scadenza naturale — riceve il servizio senza residui di ammortamento significativi e il subentro avviene senza indennizzo. L'indennizzo scatta nei casi patologici: cessazione anticipata per inadempimento, revoca per ragioni di interesse pubblico, oppure quando l'ente ha fissato una durata inferiore al periodo di ammortamento degli investimenti per proprie esigenze organizzative.

Rilevanza pratica: la due diligence nelle gare di subentro

Per gli operatori economici che partecipano a gare di subentro, l'articolo 23 impone una verifica accurata dello stato di ammortamento degli investimenti del gestore uscente, poiché l'offerta deve tenere conto del costo dell'indennizzo che il vincitore dovrà corrispondere. Nella prassi, i bandi di gara includono una relazione sullo stato delle infrastrutture e sul valore residuo degli investimenti non ammortizzati, che costituisce un elemento determinante per la formulazione delle offerte economiche.