Art. 39 D.Lgs. 198/2006 – Ricorso in via d’urgenza

Il contesto normativo: l'urgenza nella tutela antidiscriminatoria

L'articolo 39 del D.Lgs. 198/2006 si inserisce nel sistema di tutela processuale contro le discriminazioni di genere nel lavoro, prevedendo una deroga importante alla regola generale che impone il preventivo tentativo di conciliazione come condizione di procedibilita. La norma fa espresso rinvio ai provvedimenti urgenti di cui all'articolo 37, comma 4, e all'articolo 38 dello stesso decreto, ossia ai ricorsi in via d'urgenza esperibili sia nelle discriminazioni di carattere collettivo sia in quelle individuali. Il legislatore ha inteso cosi privilegiare la tempestivita della tutela rispetto alle esigenze deflative del contenzioso, riconoscendo che in presenza di condotte discriminatorie il fattore tempo e spesso determinante per evitare il consolidarsi del pregiudizio.

Il tentativo di conciliazione nel diritto del lavoro: regola ed eccezione

Nel diritto del lavoro italiano, il tentativo di conciliazione disciplinato dall'articolo 410 del codice di procedura civile e previsto come fase preliminare facoltativa per le controversie di lavoro ordinarie. Per alcune materie, tuttavia, il legislatore ha storicamente previsto l'obbligatorieta della conciliazione preventiva quale condizione di procedibilita dell'azione giudiziaria. L'articolo 39 esclude espressamente questa barriera nel campo delle discriminazioni di genere quando si agisce in via d'urgenza: il ricorrente puo saltare la fase conciliativa e accedere direttamente al giudice quando la situazione richiede una risposta immediata. Questa scelta normativa riflette la consapevolezza che la conciliazione, pur utile nelle controversie ordinarie, rischia di ritardare eccessivamente la tutela nelle situazioni in cui la discriminazione produce effetti pregiudizievoli continuativi o difficilmente reversibili.

I provvedimenti d'urgenza richiamati: articolo 37 comma 4 e articolo 38

L'articolo 37, comma 4, del D.Lgs. 198/2006 consente alle consigliere e ai consiglieri di parita regionali e nazionali di proporre ricorso in via d'urgenza davanti al tribunale in funzione di giudice del lavoro o al tribunale amministrativo regionale nelle ipotesi di discriminazioni collettive. Il giudice, convocate le parti e assunte sommarie informazioni nei due giorni successivi, puo emettere decreto motivato e immediatamente esecutivo con cui ordina la cessazione del comportamento pregiudizievole e la rimozione degli effetti delle discriminazioni accertate. L'articolo 38, invece, disciplina il ricorso individuale: il lavoratore o la lavoratrice, ovvero su loro delega le organizzazioni sindacali o la consigliera di parita territorialmente competente, puo ricorrere al giudice del lavoro seguendo un procedimento analogo. In entrambi i casi, il giudice puo anche disporre il risarcimento del danno anche non patrimoniale, nei limiti della prova fornita. L'articolo 39 elimina per questi strumenti d'urgenza il requisito del previo tentativo di conciliazione.

Ratio della norma: tutela effettiva e non dilazionata

La scelta del legislatore di esonerare i ricorsi d'urgenza dall'obbligo conciliativo risponde a una precisa logica di tutela sostanziale. Le discriminazioni di genere nel lavoro producono spesso effetti immediatamente pregiudizievoli: un licenziamento discriminatorio priva la lavoratrice del reddito nell'immediato; un demansionamento o un trasferimento punitivo modifica le condizioni lavorative in modo potenzialmente irreversibile; la mancata promozione determina un gap di carriera che si amplia col passare del tempo. In questi scenari, imporre un tentativo di conciliazione che gia per sua natura richiede tempi minimi significherebbe sacrificare la tutela urgente sull'altare di procedure deflattive pensate per controversie ordinarie. La norma rispecchia l'impostazione delle direttive europee in materia, in particolare la Direttiva 2006/54/CE del Parlamento europeo e del Consiglio, che impone agli Stati membri di garantire procedure giurisdizionali accessibili ed efficaci per le vittime di discriminazioni.

Rapporto con le altre forme di tutela conciliativa

L'articolo 39 specifica che il mancato espletamento del tentativo di conciliazione «previsto dall'articolo 410 del codice di procedura civile o da altre disposizioni di legge» non preclude i provvedimenti d'urgenza. Il riferimento a «altre disposizioni di legge» include le procedure conciliative previste dai contratti collettivi di lavoro, che spesso disciplinano autonomamente fasi stragiudiziali obbligatorie o facoltative. Anche in questi casi, la lavoratrice o il lavoratore che intende agire urgentemente non e tenuto a esperire prima tali procedure. Rimane invece possibile, e spesso opportuno, avvalersi volontariamente della conciliazione tramite la consigliera o il consigliere di parita competente ai sensi dell'articolo 36, che puo svolgere un ruolo di mediazione qualificata nella composizione della controversia senza che cio rappresenti un ostacolo al ricorso urgente.

Profili pratici e strategia processuale

Dal punto di vista pratico, la norma offre al lavoratore vittima di discriminazione una duplice opzione strategica: agire urgentemente ex articolo 38 per ottenere un decreto esecutivo rapido, oppure promuovere il tentativo di conciliazione e, in caso di esito negativo, procedere con l'azione ordinaria di cui all'articolo 36. L'articolo 39 garantisce che, qualora la situazione richieda intervento immediato, nulla impedisca di ricorrere al tribunale del lavoro direttamente. Il ricorso d'urgenza non sostituisce l'azione ordinaria ma si affianca ad essa: contro il decreto emesso in via d'urgenza e sempre ammessa opposizione entro quindici giorni dalla comunicazione alle parti, che viene decisa con sentenza immediatamente esecutiva. Cio assicura un doppio livello di garanzia: tempestivita dell'intervento cautelare e poi definitezza dell'accertamento giudiziale.