Art. 156 D.Lgs. 174/2016 — Costituzione del convenuto

Commento

Il termine per la costituzione del convenuto

L'articolo 156 del D.Lgs. 174/2016 stabilisce che «il convenuto deve costituirsi almeno dieci giorni prima dell'udienza». Il termine di dieci giorni prima dell'udienza rappresenta un termine perentorio: la costituzione tardiva è irricevibile e il convenuto è considerato contumace, con le conseguenze previste dalle norme generali del codice di giustizia contabile. La ratio del termine anticipato è garantire al giudice e alle altre parti un tempo sufficiente per prendere conoscenza delle difese del convenuto prima dell'udienza, evitando sorprese che richiederebbero rinvii. Il convenuto deve altresì dichiarare la residenza o eleggere domicilio nel comune ove ha sede il giudice adito, oppure indicare un indirizzo PEC secondo le modalità previste dall'articolo 28, comma 2, del codice.

La memoria difensiva come atto unico di costituzione

La costituzione si effettua mediante deposito in segreteria di «una memoria difensiva». L'atto di costituzione e la memoria difensiva coincidono: non è previsto un atto di comparizione separato dalla comparsa di risposta, come invece avviene nel rito civile ordinario. Questa soluzione semplifica la procedura e impone al convenuto di concentrare tutte le proprie difese in un unico atto, da depositare entro il termine perentorio. La memoria deve contenere gli elementi indicati ai commi 2 e 3, ciascuno a pena di decadenza: l'omissione di un elemento produce la perdita del relativo potere processuale, ma non impedisce la costituzione se l'atto è comunque depositato nel termine e contiene almeno gli elementi minimi identificativi.

Le eccezioni a pena di decadenza

Il comma 2 prevede che nella memoria difensiva siano proposte, «a pena di decadenza, le eccezioni processuali e di merito che non siano rilevabili d'ufficio e le eventuali domande in via riconvenzionale». La decadenza dalle eccezioni non rilevabili d'ufficio è una sanzione severa che rispecchia il principio di concentrazione difensiva: il convenuto non può presentare eccezioni nuove nelle fasi successive del processo. Le eccezioni rilevabili d'ufficio (come la giurisdizione, la competenza o la nullità degli atti processuali fondamentali) sfuggono invece alla decadenza e possono essere sollevate dal giudice in ogni momento. Le domande riconvenzionali devono essere proposte già nella memoria di costituzione e non possono essere introdotte successivamente, salvo diversa disposizione.

L'onere di contestazione specifica dei fatti

Il comma 3 introduce un importante onere di contestazione: il convenuto «deve prendere posizione, in maniera precisa e non limitata ad una generica contestazione, circa i fatti affermati dal ricorrente a fondamento della domanda». Questo onere di specificità riprende un principio già presente nell'articolo 115 del codice di procedura civile in materia di fatti non contestati: i fatti esposti dal ricorrente che il convenuto non contesta specificamente possono essere considerati non controversi e, dunque, non richiedere attività istruttoria. La generica contestazione («si contesta tutto quanto avversario») non è sufficiente: il convenuto deve indicare analiticamente quali fatti nega, quali ammette e quali ritiene irrilevanti, articolando le proprie difese in fatto con la medesima specificità imposta al ricorrente nella formulazione dell'atto introduttivo.

L'indicazione dei mezzi di prova e il deposito dei documenti

Il comma 3 dispone altresì che il convenuto indichi «specificamente, a pena di decadenza, i mezzi di prova dei quali intende avvalersi e in particolare i documenti, che deve contestualmente depositare». La decadenza dalla prova documentale è particolarmente significativa nel giudizio pensionistico, che è prevalentemente documentale: chi non deposita i documenti con la memoria di costituzione non può depositarli successivamente, salvo che il giudice autorizzi produzioni tardive per fatti sopravvenuti o per altra giustificata ragione. Il deposito contestuale dei documenti indicati nella memoria è un requisito di completezza che consente al giudice di disporre già all'udienza di tutto il materiale probatorio rilevante, favorendo la trattazione e la decisione in un'unica udienza.

Sanzioni per la mancata o tardiva costituzione

La mancata costituzione nel termine di dieci giorni prima dell'udienza pone il convenuto in stato di contumacia. La contumacia non equivale a riconoscimento delle pretese del ricorrente, ma priva il convenuto del diritto di partecipare attivamente al giudizio, proporre eccezioni, produrre prove e intervenire alla discussione. Il giudice procede ugualmente, decidendo sulla base delle domande del ricorrente e degli atti acquisiti (in particolare il fascicolo amministrativo trasmesso ai sensi dell'articolo 155). La contumacia è sanabile solo attraverso la costituzione tardiva, che il giudice può ammettere nelle forme e nei limiti previsti dalle norme generali del codice.