Art. 38 D.Lgs. 198/2006 – Provvedimento avverso le discriminazioni

Il rimedio processuale speciale: ratio e struttura

L'articolo 38 introduce nel sistema antidiscriminatorio un rimedio processuale di carattere speciale, costruito sul modello dei procedimenti d'urgenza ma con caratteristiche proprie. La scelta legislativa di prevedere un procedimento accelerato - con convocazione delle parti entro due giorni - risponde alla natura particolarmente lesiva della discriminazione: lasciare la lavoratrice esposta a un comportamento discriminatorio per i lunghi tempi del processo ordinario significherebbe svuotare di contenuto la tutela. Il modello processuale è simile a quello dell'articolo 700 del codice di procedura civile (provvedimenti d'urgenza atipici), ma presenta importanti differenze: non richiede la dimostrazione del periculum in mora come requisito autonomo, e il suo ambito di applicazione è specificamente delimitato alle discriminazioni in materia di lavoro. Questa specialità processuale rende lo strumento accessibile anche a chi non sarebbe in grado di dimostrare l'urgenza secondo il rigore del procedimento cautelare generale.

I soggetti legittimati a presentare il ricorso

Il comma 1 individua un ampio novero di soggetti che possono presentare il ricorso. In primo luogo, il «lavoratore» direttamente leso, che esercita l'azione individuale in prima persona. In secondo luogo, le «organizzazioni sindacali» del lavoratore, che possono agire su sua delega: questa previsione valorizza il ruolo del sindacato come soggetto di tutela individuale, non soltanto collettiva. In terzo luogo, le «associazioni e le organizzazioni rappresentative del diritto o dell'interesse leso», categoria aperta che include le associazioni di categoria, le organizzazioni per la tutela delle pari opportunità e altri enti rappresentativi. Infine, la consigliera o il consigliere di parità territorialmente competente, che può agire sia su delega del lavoratore leso sia autonomamente nei casi previsti dall'articolo 37. Questa molteplicità di soggetti legittimati costituisce una rete di tutela a maglie strette, nella quale il lavoratore discriminato può scegliere il canale più adatto alla propria situazione.

Il procedimento: convocazione, informazioni sommarie e decreto

Il comma 1 descrive un procedimento strettamente compresso nei tempi: presentato il ricorso, il tribunale del lavoro del luogo ove è avvenuto il comportamento denunciato deve convocare le parti «nei due giorni successivi». Convocate le parti e assunte «sommarie informazioni» - formula che indica una fase istruttoria semplificata, non un contraddittorio pieno - se il giudice ritiene sussistente la violazione emette un decreto motivato «immediatamente esecutivo». Il decreto ha un contenuto plurimo: se richiesto, dispone il risarcimento del danno anche non patrimoniale (nei limiti della prova fornita); ordina la cessazione del comportamento illegittimo; ordina la rimozione degli effetti. La formula «nei limiti della prova fornita» per il risarcimento del danno non patrimoniale non significa che il danno debba essere provato in modo rigoroso come in un processo ordinario, ma che deve trovare riscontro negli elementi sommari acquisiti.

L'efficacia esecutiva del decreto e il giudizio di opposizione

Il comma 2 stabilisce un principio fondamentale per l'effettività della tutela: l'efficacia esecutiva del decreto non può essere revocata fino alla sentenza con cui il giudice definisce il giudizio instaurato in seguito all'opposizione. Questa norma garantisce la continuità della protezione: anche se il datore di lavoro propone opposizione al decreto, la lavoratrice rimane tutelata fino alla decisione definitiva. Il comma 3 regola l'opposizione: deve essere proposta entro quindici giorni dalla comunicazione del decreto alle parti, davanti allo stesso giudice che lo ha emesso. Il giudice decide con sentenza «immediatamente esecutiva», applicando le disposizioni sul rito del lavoro (articolo 413 e seguenti c.p.c.). La struttura bifasica decreto-opposizione garantisce sia la rapidità della tutela interinale sia un successivo contraddittorio pieno nel merito.

Sanzioni penali per l'inottemperanza

Il comma 4 introduce la sanzione penale per l'inottemperanza al decreto del comma 1 o alla sentenza pronunciata nel giudizio di opposizione: ammenda fino a 50.000 euro o arresto fino a sei mesi. Si tratta di una sanzione penale alternativa (ammenda o arresto), non cumulativa, la cui entità dovrà essere commisurata alla gravità della violazione e alla condotta del datore di lavoro. La norma è analoga a quella dell'articolo 37, comma 5, per le discriminazioni collettive, creando un sistema sanzionatorio uniforme per l'inottemperanza ai provvedimenti giudiziali antidiscriminatori. La sanzione penale si accompagna agli strumenti di coercizione indiretta previsti dall'articolo 41, compresa la revoca dei benefici pubblici in caso di discriminazioni accertate da soggetti che godano di finanziamenti o appalti pubblici.

Il raccordo con la tutela davanti al giudice amministrativo

Il comma 5 rinvia all'articolo 119 del codice del processo amministrativo per la tutela davanti al giudice amministrativo, mentre il comma 6 chiarisce che le disposizioni dei commi 1-5 si applicano a tutte le azioni individuali in giudizio, incluse quelle promosse direttamente dalla persona lesa o su sua delega da organizzazioni sindacali, associazioni rappresentative o dalla consigliera di parità. Il comma 6 funge da clausola di chiusura: «ferma restando l'azione ordinaria», le disposizioni dell'articolo 38 offrono un percorso alternativo e accelerato. Il lavoratore può scegliere di seguire il procedimento speciale dell'articolo 38 oppure il rito ordinario del lavoro: la scelta dipenderà dalla urgenza della situazione e dalla complessità della prova che intende produrre.