Art. 2500 sexies Codice Civile: Trasformazione di società di capitali

Ratio

L'articolo 2500-sexies c.c. governa una delle trasformazioni societarie più incisive dal punto di vista del regime di responsabilità dei soci: il passaggio da una società di capitali (S.p.A., S.r.l., S.a.p.a.), dove la responsabilità di tutti i soci è limitata al conferimento, a una società di persone (S.n.c., S.a.s.), dove almeno alcuni soci assumono responsabilità illimitata e solidale per le obbligazioni sociali. Questa trasformazione tocca uno degli elementi più fondamentali dello statuto del socio: il rischio patrimoniale personale.

La ratio della norma è proteggere due categorie di soggetti. Quanto ai soci, il principio cardine è che nessuno può essere costretto dalla maggioranza ad assumere responsabilità illimitata: si tratta di una posizione giuridica che incide direttamente sul patrimonio personale del socio e che non può essere imposta con voto. Per i creditori, la trasformazione non solo non li pregiudica ma può addirittura rafforzare le loro garanzie, poiché nella società di persone risultante i soci illimitatamente responsabili rispondono con il proprio patrimonio anche dei debiti già contratti dalla società di capitali.

Analisi

Il meccanismo deliberativo è costruito su due livelli sovrapposti. Il primo livello è quello della maggioranza assembleare: salvo diversa disposizione dello statuto, la deliberazione è adottata con le maggioranze previste per le modifiche dello statuto. Questo è il quorum necessario ma non sufficiente. Il secondo livello è il consenso individuale: è comunque e sempre richiesto il consenso espresso di ciascun socio che con la trasformazione assumerà responsabilità illimitata nella società di persone. Questo consenso deve essere reso in modo inequivoco, separatamente dal voto assembleare sulla delibera di trasformazione in senso lato.

Il requisito del consenso unanime degli interessati è costruito a tutela dei soci che passeranno dalla limitazione alla responsabilità illimitata: non rileva che costoro siano una minoranza o anche un solo socio. Se un solo socio destinato ad assumere responsabilità illimitata si oppone, la trasformazione non è possibile nelle forme deliberate. Ciò significa che la struttura della società di persone risultante (quanti e quali soci saranno accomandatari o soci illimitati) deve essere concordata previamente con il consenso individuale dei diretti interessati.

La relazione degli amministratori è un presidio di trasparenza informativa. Deve essere redatta con congruo anticipo (almeno trenta giorni prima dell'assemblea) e deve illustrare: le ragioni economiche e strategiche della trasformazione, gli effetti per ciascuna categoria di soci (in particolare per quelli che assumono responsabilità illimitata), le implicazioni patrimoniali. I soci hanno il diritto di prenderne visione e di ottenerne gratuitamente copia durante il termine di deposito.

Le partecipazioni nella società di persone risultante devono essere proporzionali al valore delle partecipazioni (quote o azioni) possedute prima della trasformazione. Non è ammessa una redistribuzione arbitraria: ciascun socio mantiene il peso economico relativo che aveva prima. La proporzionalità si calcola sul valore della partecipazione, non necessariamente sul valore nominale: in una S.p.A. con azioni di uguale valore nominale, la proporzionalità sarà automatica; in una S.r.l. con quote disomogenee, sarà necessario calcolare il valore relativo di ciascuna quota.

L'effetto più gravoso per i soci che diventano illimitatamente responsabili è la retroattività della responsabilità: rispondono illimitatamente anche per le obbligazioni sociali già sorte prima della trasformazione. Questa disposizione protegge i creditori della società di capitali, che non perdono la garanzia già esistente (il patrimonio sociale) e ne acquisiscono una aggiuntiva (il patrimonio personale dei soci ora illimitati). I creditori post-trasformazione avranno invece contezza della situazione sin dall'inizio del rapporto.

Quando si applica

La norma si applica in tutte le ipotesi di trasformazione da S.p.A., S.r.l. o S.a.p.a. a S.n.c. o S.a.s. Si applica indipendentemente dalle dimensioni della società, dal numero di soci e dalla motivazione della trasformazione (riduzione dei costi amministrativi, cambio di strategia, semplificazione della governance). La norma non si applica alle trasformazioni nell'ambito delle società di capitali (da S.r.l. a S.p.A. o viceversa) né a quelle nell'ambito delle società di persone, che seguono regole distinte.

Si applica anche quando la trasformazione è motivata dall'art. 2482-ter c.c. (riduzione del capitale al di sotto del minimo per perdite): in tal caso la scelta di trasformarsi in società di persone è un'alternativa alla ricapitalizzazione, ma il procedimento rimane quello dell'art. 2500-sexies.

Connessioni

L'art. 2500-sexies si raccorda con l'art. 2500-ter c.c. (trasformazione inversa da società di persone a capitali), con gli artt. 2498-2500-novies c.c. (disciplina generale della trasformazione), con gli artt. 2473 e 2437 c.c. (recesso nelle S.r.l. e S.p.A.). La disciplina del consenso dei soci illimitatamente responsabili è analoga a quella prevista per le modifiche del contratto di S.n.c. e S.a.s. (artt. 2252 e 2303 c.c.). L'art. 2436 c.c. disciplina le formalità di iscrizione nel registro delle imprese. La responsabilità dei soci per le obbligazioni anteriori si raccorda con l'art. 2269 c.c. (responsabilità del nuovo socio in S.n.c.).