Art. 71-quinquies L. 633/1941 — Misure tecnologiche e libere utilizzazioni

Commento

Ratio della norma

Le misure tecnologiche di protezione — sistemi di cifratura, controllo accessi, watermark anticopiatura — sono strumenti legittimi per proteggere le opere digitali dalla pirateria. La Direttiva 2001/29/CE ne impone la tutela giuridica (artt. 6-7 InfoSoc, recepiti negli artt. 102-quater e 71-quinquies L. 633/1941). Tuttavia, il DRM tecnico non distingue tra usi illeciti — che mira a prevenire — e usi leciti — che la legge garantisce. Un e-book con DRM che vieta la sintesi vocale pregiudica i non vedenti; un DVD con protezione zonale impedisce la copia privata lecita. L'art. 71-quinquies introduce un meccanismo di bilanciamento: il titolare deve adottare misure volontarie per garantire l'accesso agli usi leciti, e in caso di inerzia il beneficiario può ricorrere ad AGCOM.

Analisi del testo

La norma prevede che i beneficiari delle libere utilizzazioni di cui alla sezione II del capo V L. 633/1941 — tra cui copia privata (art. 68), uso per disabili (art. 71-bis), uso didattico, uso bibliotecario — che siano impediti nell'esercizio di detti diritti a causa di misure tecnologiche di protezione, possano rivolgersi ad AGCOM. L'Autorità può imporre al titolare di fornire i mezzi tecnici necessari per l'esercizio della libera utilizzazione. La procedura è attivabile solo se il titolare non ha adottato misure volontarie idonee o non ha concluso accordi con le categorie interessate. Le misure tecnologiche devono comunque salvaguardare la protezione delle reti e la sicurezza delle comunicazioni.

Quando si applica

La norma opera ogni volta che un sistema DRM blocca un uso legalmente consentito. Casi tipici: un file PDF accademico con protezione anticopiatura che impedisce la citazione per scopi di ricerca; un software didattico che non consente l'adattamento per utenti con disabilità; una piattaforma streaming che impedisce la copia privata con compenso. La norma non si applica per 'sbloccare' misure DRM al fine di usi illeciti: la tutela è solo per i beneficiari di libere utilizzazioni espressamente previste dalla legge.

Confronto con altri istituti

L'art. 71-quinquies si inserisce nel sistema degli artt. 102-quater e 102-quinquies L. 633/1941. L'art. 102-quater vieta l'elusione delle misure tecnologiche e la fabbricazione di strumenti ad essa destinati. L'art. 71-quinquies crea un'eccezione funzionale a favore dei beneficiari di libere utilizzazioni. Il sistema riflette l'equilibrio previsto dalla Direttiva 2001/29/CE, che impone tutela del DRM (art. 6) ma al contempo obbliga gli Stati a garantire l'effettività delle eccezioni (art. 6, par. 4). In Francia un meccanismo analogo è gestito dall'HADOPI; nel Regno Unito post-Brexit è stato introdotto un regime specifico.

Problemi applicativi

L'applicazione pratica è stata limitata in Italia per la scarsa conoscenza del meccanismo di ricorso ad AGCOM e per la complessità tecnica delle misure. Un primo problema riguarda la prova: il beneficiario deve dimostrare di avere accesso lecito all'opera e che il DRM impedisce specificamente un uso consentito. Un secondo problema riguarda le piattaforme streaming: i contratti d'uso spesso escludono esplicitamente la copia privata, ponendo la questione se la libertà di copia ex art. 68 possa essere contrattualmente eliminata. La dottrina prevalente ritiene di no: le libere utilizzazioni sono indisponibili per contratto. Un terzo problema riguarda il rapporto con i sistemi DRM AI-based: i sistemi di watermarking e fingerprinting impiegati per monitorare la circolazione delle opere digitali potrebbero non rientrare nella definizione tecnica di misure di protezione, creando zone grigie.