Art. 86 Reg. (UE) 2022/2065 – Rappresentanza

Il diritto alla rappresentanza collettiva dei destinatari dei servizi intermediari

L'articolo 86 DSA introduce il diritto alla rappresentanza collettiva per i destinatari dei servizi intermediari. La norma consente agli utenti - sia consumatori sia imprese - di delegare l'esercizio dei propri diritti conferiti dal DSA a organismi, organizzazioni o associazioni che soddisfino determinate condizioni, senza che ciò precluda la tutela individuale o altri strumenti di rappresentanza previsti dal diritto nazionale. Si tratta di un meccanismo che, per certi aspetti, richiama il modello delle azioni collettive europee introdotte dalla direttiva (UE) 2020/1828 sulle azioni rappresentative, espressamente richiamata dalla norma come punto di coordinamento.

La ratio della disposizione è chiara: i diritti che il DSA attribuisce agli utenti - ricevere informazioni sulla moderazione, contestare le decisioni di rimozione, ricevere risposte tempestive ai reclami, accedere a meccanismi di risoluzione extragiudiziale delle controversie - sono teoricamente efficaci ma praticamente difficili da esercitare individualmente da parte del singolo utente. Il rapporto di asimmetria tra una grande piattaforma digitale e il singolo destinatario del servizio è tale che solo un'azione organizzata può equilibrare il confronto. L'articolo 86 istituzionalizza questa possibilità a livello europeo.

I requisiti dell'organismo abilitato alla rappresentanza

Il paragrafo 1 definisce le condizioni cumulative che un organismo, un'organizzazione o un'associazione deve soddisfare per poter esercitare per conto degli utenti i diritti del DSA:

• a) Assenza di scopo di lucro: l'organismo non deve perseguire finalità commerciali. Sono dunque escluse le associazioni di categoria che tutelano anche interessi economici propri dei propri membri, nonché le imprese che offrono servizi di rappresentanza legale a pagamento in forma associativa.
• b) Debitamente costituito secondo il diritto di uno Stato membro: l'organismo deve avere personalità giuridica riconosciuta in almeno uno Stato membro dell'UE, il che esclude le associazioni informali, i movimenti di fatto e i soggetti costituiti in Paesi terzi senza presenza giuridica nell'Unione.
• c) Obiettivi statutari coerenti: gli obiettivi statutari dell'organismo devono includere un «interesse legittimo» a garantire che sia rispettato il DSA. Non è richiesta la specializzazione esclusiva nel diritto digitale: anche un'associazione di consumatori con obiettivi generali di tutela dei diritti degli utenti può soddisfare questo requisito, purché il DSA rientri nell'ambito dei suoi obiettivi statutari.

Questi requisiti ricalcano quelli già previsti dalla direttiva 2020/1828 per le entità legittimate a proporre azioni rappresentative in materia di diritto dei consumatori, assicurando coerenza sistematica nell'approccio europeo alla tutela collettiva.

Obblighi delle piattaforme online nella gestione dei reclami collettivi

Il paragrafo 2 introduce un obbligo specifico a carico dei fornitori di piattaforme online (non di tutti i prestatori di servizi intermediari in generale): devono adottare le misure tecniche e organizzative necessarie per garantire che i reclami presentati dagli organismi di cui al paragrafo 1 - avvalendosi del meccanismo di reclamo interno di cui all'articolo 20, paragrafo 1 - siano trattati «in via prioritaria e senza indugio».

Questa prescrizione è significativa perché crea una corsia preferenziale per i reclami collettivi rispetto ai reclami individuali. La ratio è duplice: da un lato, un reclamo collettivo riguarda potenzialmente un numero elevato di utenti lesi da una medesima politica della piattaforma, quindi ha un impatto sistemico superiore al reclamo individuale; dall'altro, gli organismi abilitati alla rappresentanza sono soggetti professionali con capacità tecniche e giuridiche tali da formulare reclami ben strutturati, che la piattaforma può trattare in modo più efficiente. La combinazione di questi fattori giustifica il trattamento prioritario.

Coordinamento con la direttiva sulle azioni rappresentative (2020/1828)

L'articolo 86, paragrafo 1, fa esplicitamente «salva» la direttiva (UE) 2020/1828 sulle azioni rappresentative per la tutela degli interessi collettivi dei consumatori. Ciò significa che gli organismi legittimati ai sensi di tale direttiva - in Italia le associazioni dei consumatori iscritte nell'elenco del Ministero delle Imprese ai sensi dell'art. 137 Codice del Consumo - possono avvalersi dell'articolo 86 DSA senza dover soddisfare ulteriori requisiti, purché i loro obiettivi statutari includano la tutela dei diritti degli utenti di servizi digitali.

La coesistenza delle due normative apre la possibilità di azioni rappresentative «ibride» nelle quali un'associazione dei consumatori esercita sia diritti individuali delegati (art. 86 DSA) sia azioni di cessazione collettiva ai sensi della direttiva 2020/1828 per la stessa fattispecie (ad esempio, una politica di moderazione discriminatoria applicata su larga scala). Il coordinamento tra i due regimi è rimesso all'interpretazione delle autorità nazionali.

Ambito soggettivo: destinatari dei servizi intermediari

L'articolo 86 tutela i «destinatari dei servizi intermediari», locuzione che comprende sia le persone fisiche sia le persone giuridiche che usufruiscono di un servizio intermediario. Sono inclusi i consumatori privati, le imprese che usano marketplace o servizi di hosting, i creatori di contenuti, le organizzazioni della società civile presenti sulle piattaforme. Sono invece esclusi i soggetti che non fruiscono direttamente del servizio intermediario (ad esempio, terzi i cui dati sono trattati dalla piattaforma senza essere utenti diretti): per questi soggetti operano le tutele del GDPR.