Art. 79 Reg. (UE) 2023/1114 – Collocamento di cripto-attività

Il servizio di collocamento di cripto-attività: definizione e perimetro

L'articolo 79 del Regolamento MiCA disciplina il servizio di collocamento di cripto-attività, ossia la commercializzazione di cripto-attività agli acquirenti «a nome o per conto dell'offerente o di una parte a esso connessa» (art. 3, n. 22, MiCA). Si tratta di un'attività tipicamente svolta da intermediari finanziari che si interpongono tra chi emette o offre le cripto-attività e il mercato finale degli acquirenti.

Il collocamento è uno dei dieci servizi per le cripto-attività che richiedono l'autorizzazione CASP ai sensi dell'articolo 59, a meno che l'entità non rientri tra quelle abilitate tramite semplice notifica ex articolo 60. L'analogia con il collocamento di strumenti finanziari nel diritto tradizionale (art. 1, comma 5, TUF; sezione A, punti 6-7, allegato I MiFID II) è evidente e deliberata.

Gli obblighi informativi preventivi verso l'offerente

Il paragrafo 1 introduce un obbligo di informativa precontrattuale strutturata in capo al CASP nei confronti del soggetto che affida il collocamento. Prima di concludere l'accordo con l'offerente (o con la persona che chiede l'ammissione alla negoziazione, o con terzi che agiscono per loro conto), il CASP deve comunicare quattro categorie di informazioni:

Tipo di collocamento: la distinzione più rilevante è tra collocamento con garanzia di un importo minimo di acquisto (c.d. firm commitment, in cui il CASP si impegna ad acquistare la quota non collocata) e collocamento senza tale garanzia (best efforts). La differenza ha implicazioni significative sul rischio finanziario per l'offerente.

Commissioni di transazione: il CASP deve indicare un'indicazione dell'importo delle commissioni associate al collocamento. La norma usa il termine «indicazione» e non «determinazione definitiva», riconoscendo che in questa fase le commissioni possono non essere ancora fissate con precisione.

Tempistiche, processo e prezzo indicativo: informazioni che consentono all'offerente di valutare la fattibilità operativa dell'operazione e di confrontare le proposte di diversi collocatori.

Acquirenti destinatari: chi sono i clienti a cui il CASP intende proporre le cripto-attività - dettaglianti, professionali, istituzionali. Questa informazione è rilevante anche ai fini delle regole sull'adeguatezza del prodotto previste dal Titolo V di MiCA.

Dopo aver comunicato queste informazioni, il CASP deve ottenere il consenso dell'offerente prima di procedere al collocamento. Il consenso è un atto formale che cristallizza l'accordo tra le parti sui termini dell'operazione.

La gestione dei conflitti di interesse nel collocamento

Il paragrafo 2 identifica tre scenari di conflitti di interesse tipicamente associati al collocamento, per i quali il CASP è tenuto a predisporre procedure specifiche nell'ambito del più ampio regime dei conflitti previsto dall'articolo 72, paragrafo 1.

Collocamento verso i propri clienti: il CASP che colloca cripto-attività presso la propria clientela si trova in una posizione di conflitto strutturale. L'interesse economico del CASP (massimizzare le commissioni di collocamento) può entrare in tensione con l'interesse del cliente (ricevere raccomandazioni adeguate al proprio profilo). Le procedure devono garantire che il collocamento sia effettuato in modo neutro e non influenzato dall'interesse del CASP a «piazzare» titoli particolari.

Prezzo sovrastimato o sottostimato: la fissazione del prezzo di collocamento è un momento critico in cui possono emergere conflitti sia nei confronti dell'offerente (che preferisce un prezzo più alto) sia nei confronti degli acquirenti (che preferirebbero un prezzo più basso). Il CASP deve documentare la metodologia di pricing e assicurarsi che essa sia obiettiva e non viziata da interessi propri o di parti collegate.

Incentivi ricevuti dall'offerente: se l'offerente riconosce al CASP incentivi economici (commissioni straordinarie, partecipazioni, benefici non monetari come accesso privilegiato a futuri collocamenti) per indirizzare il collocamento verso determinati acquirenti o a determinate condizioni, il conflitto di interesse è palese. La norma richiede che questi incentivi siano identificati, gestiti e comunicati.

Il raccordo con il regime generale dei conflitti di interesse

L'articolo 79, paragrafo 2, non introduce un sistema autonomo di gestione dei conflitti, ma richiama e specifica le norme generali dell'articolo 72, paragrafo 1, di MiCA. L'articolo 72 obbliga i CASP a mantenere ed applicare politiche e procedure efficaci per identificare, prevenire, gestire e comunicare i conflitti di interesse - norma modellata sull'analoga disciplina MiFID II.

Le specifiche del paragrafo 2 dell'art. 79 hanno quindi il valore di un'elencazione esemplificativa dei casi più tipici nel contesto del collocamento, non di un elenco esaustivo. Il CASP deve identificare e gestire qualsiasi altro conflitto che emerga nel concreto svolgimento dell'attività di collocamento.

Implicazioni pratiche per i CASP che svolgono il collocamento

Dal punto di vista operativo, un CASP che svolge attività di collocamento deve predisporre:

- Moduli precontrattuali standardizzati da far sottoscrivere all'offerente, che documentino la comunicazione delle quattro categorie di informazioni e il consenso dell'offerente.

- Policy sui conflitti di interesse specifica per il collocamento, inserita nel documento generale sui conflitti ex art. 72, con procedure per i tre scenari elencati dall'art. 79, paragrafo 2.

- Registro degli incentivi ricevuti in connessione con i collocamenti, con indicazione della natura, del valore e delle modalità di gestione del conflitto relativo.

- Procedure di pricing documentate, che dimostrino come viene determinato il prezzo di collocamento in modo obiettivo e non influenzato da conflitti.