Art. 74 Reg. (UE) 2022/2065 – Sanzioni pecuniarie

Il sistema sanzionatorio del DSA per VLOP e VLOSE

L'articolo 74 DSA definisce il regime delle sanzioni pecuniarie che la Commissione europea può irrogare nei confronti dei fornitori di piattaforme online di dimensioni molto grandi (VLOP) e di motori di ricerca online di dimensioni molto grandi (VLOSE) designati ai sensi dell'articolo 33. Si tratta di uno dei pilastri dell'enforcement del DSA per i grandi intermediari: a differenza dei prestatori di minori dimensioni, assoggettati alla vigilanza dei coordinatori nazionali dei servizi digitali, le VLOP e VLOSE sono soggette alla competenza diretta della Commissione per le violazioni degli obblighi specifici che il DSA impone a questa categoria.

Le sanzioni dell'articolo 74 sono irrogate mediante la decisione di accertamento della violazione prevista dall'articolo 73 DSA, all'esito di un procedimento che garantisce al destinatario il diritto di essere sentito, l'accesso al fascicolo e la possibilità di presentare osservazioni (cfr. artt. 79-80 DSA). Il sistema ricalca il modello del diritto della concorrenza (Reg. 1/2003) e del DMA (Reg. 2022/1925), che la Commissione ha applicato con sanzioni di rilievo nei confronti dei grandi operatori tecnologici.

Sanzione principale: violazioni sostanziali fino al 6% del fatturato mondiale

Il paragrafo 1 dell'articolo 74 stabilisce che, con la decisione dell'articolo 73, la Commissione può infliggere sanzioni fino al 6% del fatturato totale realizzato a livello mondiale su base annua nell'esercizio precedente, quando constata che il fornitore, intenzionalmente o per negligenza:

• a) viola le pertinenti disposizioni del DSA;
• b) non rispetta una decisione che dispone misure provvisorie ai sensi dell'articolo 70;
• c) non si conforma a un impegno reso vincolante da una decisione ai sensi dell'articolo 71.

La soglia del 6% del fatturato mondiale è una misura di deterrenza calibrata sulle dimensioni dei grandi operatori tecnologici: per un'impresa con decine di miliardi di euro di fatturato annuo, una sanzione del 6% rappresenta un importo potenzialmente considerevole. Il riferimento al fatturato «mondiale» (e non solo europeo) riflette la necessità di sanzionare in modo proporzionato realtà che operano su scala globale e per le quali il solo fatturato europeo potrebbe sottostimare la capacità economica complessiva.

La menzione dell'elemento soggettivo - intenzionalità o negligenza - non introduce un onere probatorio elevato: basta dimostrare che la violazione non è stata accidentale e inevitabile ma è il risultato di scelte aziendali o di carenze organizzative evitabili. Non è richiesta la prova di un dolo specifico di eludere il regolamento.

Sanzione per ostruzione ai controlli: fino all'1% del fatturato

Il paragrafo 2 prevede una sanzione distinta, fino all'1% del reddito annuo o del fatturato totale mondiale, applicabile sia alle VLOP/VLOSE sia ad «altre persone fisiche o giuridiche» di cui all'articolo 67, paragrafo 1 (soggetti che possono essere destinatari di richieste di informazioni dalla Commissione). La sanzione scatta quando, intenzionalmente o per negligenza, tali soggetti:

• a) forniscono informazioni inesatte, incomplete o fuorvianti in risposta a richieste di informazioni (art. 67);
• b) non rispondono entro il termine stabilito;
• c) omettono di rettificare informazioni errate fornite da propri dipendenti;
• d) rifiutano di sottoporsi a un'ispezione (art. 69);
• e) non rispettano misure cautelari (art. 72);
• f) non rispettano le condizioni di accesso al fascicolo (art. 79, par. 4).

La sanzione per ostruzione è meno severa in termini percentuali rispetto a quella per violazione sostanziale, ma non è trascurabile in termini assoluti. La sua ratio è tutelare l'integrità del procedimento ispettivo della Commissione: senza la possibilità di sanzionare l'ostruzione, un operatore potrebbe rallentare indefinitamente le indagini attraverso la non-cooperazione.

Procedimento: comunicazione delle constatazioni preliminari

Il paragrafo 3 introduce una garanzia procedurale fondamentale: prima di adottare una decisione ai sensi del paragrafo 2 (ostruzione), la Commissione deve comunicare le proprie constatazioni preliminari al destinatario. Questa comunicazione consente al destinatario di presentare osservazioni scritte, integrare documenti e, se del caso, rettificare le informazioni errate prima dell'adozione della decisione sanzionatoria. Si tratta di un'applicazione del diritto al contraddittorio sancito dall'articolo 41 della Carta dei diritti fondamentali dell'UE.

Questa garanzia, esplicitamente prevista dal paragrafo 3 solo per le sanzioni ex paragrafo 2, deve essere letta in connessione con le più ampie garanzie procedurali degli articoli 79 e 80 DSA, che disciplinano il diritto di essere sentiti e l'accesso al fascicolo per tutti i procedimenti sanzionatori del regolamento.

Criteri di determinazione dell'importo

Il paragrafo 4 elenca i fattori che la Commissione deve considerare nel determinare l'importo concreto della sanzione, entro i massimali previsti:

• Natura della violazione: se si tratta di una violazione di obblighi sostanziali (trasparenza, moderazione, rischi sistemici) o di obblighi procedurali.
• Gravità: l'impatto effettivo della violazione sugli utenti, sul mercato digitale e, per le VLOP, i rischi sistemici generati.
• Durata: il periodo nel quale la violazione si è protratta prima dell'adozione della decisione.
• Reiterazione: il fatto che il medesimo operatore abbia già violato in passato le stesse o analoghe disposizioni.
• Per le sanzioni di ostruzione (par. 2): il ritardo causato al procedimento dalla condotta non cooperativa.

Questi criteri rispecchiano quelli già consolidati nel diritto della concorrenza UE (art. 23 Reg. 1/2003) e nel DMA, consentendo alla Commissione di graduare l'entità della sanzione in modo proporzionato alla reale offensività della condotta.