Art. 71 Reg. (UE) 2022/2065 – Impegni

Gli impegni nel sistema di enforcement DSA

L'articolo 71 del Regolamento (UE) 2022/2065 (DSA) disciplina uno strumento tipico del diritto della concorrenza europeo - gli impegni (commitments) - traslandolo nel contesto dell'enforcement del diritto dei servizi digitali. Lo strumento consente alle piattaforme online di dimensioni molto grandi (VLOP) e ai motori di ricerca online di dimensioni molto grandi (VLOSE) di chiudere anticipatamente un procedimento di indagine offrendo alla Commissione impegni comportamentali o strutturali idonei a sanare le presunte violazioni del regolamento.

Il modello è mutuato dall'articolo 9 del Regolamento (CE) n. 1/2003 sul diritto della concorrenza, ove la procedura degli impegni ha trovato ampia applicazione nella prassi della Commissione per casi complessi come quelli relativi a posizioni dominanti nel settore digitale. Il legislatore del DSA ha ritenuto opportuno importare questo strumento perché i procedimenti di enforcement contro le VLOP/VLOSE possono essere tecnicamente complessi e la capacità della Commissione di risolvere rapidamente situazioni di non conformità è potenziata dalla possibilità di negoziare soluzioni adeguate con i prestatori.

I presupposti: il procedimento in corso

Il paragrafo 1 precisa che gli impegni possono essere offerti «nel corso di un procedimento» condotto ai sensi della sezione dedicata all'enforcement della Commissione (Capo IV, Sezione 4, artt. 64-74 DSA). Non è quindi possibile offrire impegni preventivamente, prima dell'avvio formale di un procedimento, né dopo la sua conclusione con una decisione di accertamento della violazione. Gli impegni sono uno strumento negoziale che presuppone un procedimento aperto e in corso.

L'offerta degli impegni è unilaterale: è il prestatore a proporre le misure che intende adottare per garantire la conformità «alle pertinenti disposizioni del presente regolamento». La Commissione non è obbligata ad accettarli: ha piena discrezionalità nel valutare se gli impegni offerti siano idonei, come si evince dal paragrafo 3 che prevede esplicitamente la possibilità di respingerli.

Gli effetti dell'accettazione: la decisione vincolante

Se la Commissione ritiene gli impegni adeguati, adotta una decisione che li rende vincolanti per il prestatore e dichiara che «non vi sono ulteriori motivi per intervenire». Questa formulazione richiama direttamente quella dell'articolo 9 del Regolamento 1/2003. L'effetto è duplice:

• il prestatore è giuridicamente obbligato a rispettare gli impegni per la durata stabilita nella decisione;
• la Commissione si impegna a non adottare ulteriori misure di enforcement per le stesse questioni, a condizione che il prestatore rispetti gli impegni.

È importante sottolineare che una decisione di accettazione degli impegni non costituisce un accertamento della violazione: la Commissione non dichiara che il prestatore ha violato il DSA, ma semplicemente che gli impegni sono sufficienti a garantire la conformità futura. Questo aspetto ha rilevanza pratica perché esclude che la decisione possa essere usata come prova di violazione in eventuali azioni civili di terzi danneggiati.

La riapertura del procedimento

Il paragrafo 2 prevede tre ipotesi in cui la Commissione può riaprire il procedimento:

• Cambiamento determinante dei fatti (lett. a): se le circostanze su cui si è fondata la decisione sono mutate in modo significativo - ad esempio, perché la piattaforma ha lanciato nuovi prodotti o servizi che creano rischi non coperti dagli impegni - la Commissione può ritenere che gli impegni originari non siano più adeguati;
• Violazione degli impegni (lett. b): se il prestatore non rispetta gli impegni assunti, il procedimento può essere riaperto. In questo caso, la Commissione può anche adottare le misure cautelari di cui all'articolo 70 DSA e, a conclusione del procedimento riaperto, imporre sanzioni ai sensi dell'articolo 74;
• Informazioni incomplete, inesatte o fuorvianti (lett. c): se la decisione di accettazione degli impegni è stata adottata sulla base di informazioni false o incomplete fornite dal prestatore o da un altro soggetto partecipante al procedimento.

La riapertura può avvenire «su richiesta» (di un coordinatore nazionale, del comitato o di terzi interessati) o «di propria iniziativa» della Commissione, il che conferisce a quest'ultima ampi poteri di monitoraggio della conformità agli impegni.

Il rifiuto degli impegni

Il paragrafo 3 stabilisce che, se gli impegni «non sono idonei a garantire l'effettivo rispetto delle pertinenti disposizioni del presente regolamento», la Commissione li respinge con decisione motivata al momento della conclusione del procedimento. In tal caso, il procedimento prosegue con le modalità ordinarie, potendo sfociare in una decisione di accertamento della violazione e nell'irrogazione di sanzioni fino al 6% del fatturato mondiale annuo del prestatore (articolo 74 DSA), ovvero fino al 10% in caso di violazione reiterata o sistemica.