Art. 28 L. 218/1995 – Forma del matrimonio

Il principio del favor matrimonii nella forma

L'articolo 28 costituisce la prima norma sostanziale del Titolo III della legge 218/1995, dedicato alla famiglia, e riguarda esclusivamente la validita formale del matrimonio, distinta dalla capacita e dalle condizioni di sostanza che sono disciplinate dall'articolo 27. La scelta del legislatore e stata quella di moltiplicare i criteri di collegamento in modo da favorire al massimo la salvaguardia del vincolo matrimoniale gia costituito: si tratta di un approccio comparativamente diffuso negli ordinamenti di civil law europei, radicato nell'idea che l'invalidita formale produce conseguenze sproporzionate rispetto alla tutela che essa mira a garantire.

I tre criteri alternativi

La disposizione prevede tre criteri alternativi, ciascuno sufficiente da solo a fondare la validita formale. Il primo e la lex loci celebrationis, ossia la legge del luogo in cui il matrimonio viene celebrato: se le forme richieste da quello Stato sono state rispettate, il matrimonio e formalmente valido. Il secondo criterio e la legge nazionale di almeno uno dei nubendi al momento della celebrazione: cosi, se uno dei due sposi e cittadino di uno Stato che ammette il matrimonio religioso trascritto come equivalente al matrimonio civile, tale forma potra essere riconosciuta valida anche se la lex loci non la prevede. Il terzo criterio e la legge dello Stato di comune residenza al momento della celebrazione: questo collegamento mira a tutelare le coppie stabilitesi in un paese straniero che abbiano celebrato il matrimonio conformemente alle usanze di quella societa.

Rapporto con la lex loci celebrationis e il matrimonio all'estero

Nella prassi, la lex loci celebrationis rimane il criterio piu frequentemente invocato, sia perche le coppie tendono a seguire le formalita locali sia perche gli uffici consolari italiani all'estero certificano la celebrazione secondo le forme locali. Tuttavia, il rispetto della sola legge del luogo non e piu un requisito esclusivo: il carattere alternativo dei criteri consente di sanare retroattivamente situazioni in cui la forma locale non fosse stata rispettata, purche una delle altre leggi richiamate la riconosca valida. Questo assetto e coerente con l'articolo 16 della Convenzione dell'Aia del 1978 sui matrimoni, alla quale l'Italia non ha aderito ma dalla quale la legge 218/1995 ha tratto ispirazione.

Matrimonio consolare e matrimonio religioso con effetti civili

Un caso pratico di grande rilevanza e quello del matrimonio celebrato davanti alle autorita consolari italiane all'estero ai sensi dell'articolo 115 del codice civile: in tale ipotesi la forma e quella della legge italiana, e l'articolo 28 garantisce il riconoscimento ove la legge dello Stato di celebrazione non richiedesse forme differenti o incompatibili. Parimenti, il matrimonio concordatario celebrato in Italia o all'estero con rito canonico trascritto nei registri civili e valido nella forma ove cosi previsto dalla legge del luogo o dalla legge nazionale di uno dei coniugi, poiche il codice di diritto canonico e la legge nazionale dei cattadini che lo applicano. Problemi pratici sorgono invece per i matrimoni celebrati con riti religiosi non riconosciuti dalla legge del luogo (es. matrimoni islamici celebrati in paesi occidentali senza atto civile) ove nessuna delle tre leggi richiamate attribuisca effetti civili alla sola cerimonia religiosa.

Distinzione tra forma e sostanza

E fondamentale distinguere l'ambito dell'articolo 28 da quello dell'articolo 27. La forma comprende le modalita esteriori della celebrazione: la presenza dell'ufficiale di stato civile o del ministro di culto competente, la pubblicita preventiva, le dichiarazioni solenni delle parti, i testimoni, la trascrizione. La sostanza riguarda invece i requisiti intrinseci: la capacita matrinoniale, l'assenza di impedimenti (parentela, precedente matrimonio non sciolto), il consenso libero. Questa distinzione non e sempre nitida nella prassi: la presenza obbligatoria di testimoni, ad esempio, e classificata diversamente nei vari ordinamenti. Il giudice italiano dovra qualificare autonomamente, secondo la lex fori, se il requisito in discussione attiene alla forma o alla sostanza, prima di applicare la legge competente.

Ordine pubblico internazionale e limiti al riconoscimento

Anche quando la forma del matrimonio risulti valida secondo uno dei tre criteri dell'articolo 28, il riconoscimento degli effetti nell'ordinamento italiano puo essere precluso dall'ordine pubblico internazionale ex articolo 16 della legge 218/1995. La giurisprudenza ha ad esempio considerato contrario all'ordine pubblico il matrimonio poligamico, anche se formalmente valido secondo la legge del luogo di celebrazione e secondo la legge nazionale di entrambi i coniugi. Allo stesso modo, la mancanza assoluta di consenso o la presenza di una costrizione fisica manifesta rende il matrimonio inopponibile all'ordinamento italiano, indipendentemente dal rispetto delle forme locali.

Effetti pratici per la trascrizione nei registri dello stato civile

In sede di trascrizione del matrimonio straniero nei registri dello stato civile italiani, l'ufficiale di stato civile deve verificare, tra l'altro, che le forme adottate soddisfino uno dei criteri alternativi dell'articolo 28. Questa valutazione e condotta sulla base della documentazione prodotta (atto di matrimonio straniero, traduzione giurata, eventuale apostille ex Convenzione dell'Aia del 1961) e, in caso di dubbio, mediante richiesta di parere al Ministero degli Affari Esteri e della Cooperazione Internazionale. Il rifiuto di trascrizione puo essere impugnato davanti al tribunale ai sensi del decreto legislativo 150/2011.