Art. 238 Codice della Navigazione — Pubblicità del contratto di costruzione

Commento

Ratio e funzione della pubblicità nella costruzione navale

L'articolo 238 del Codice della navigazione introduce il meccanismo di pubblicità del contratto di costruzione della nave, strumento fondamentale per proteggere i terzi che entrano in rapporti giuridici con un'unità navale ancora in costruzione. La norma rispecchia un principio cardine del diritto navale: le navi, pur essendo beni mobili, sono assimilate per molti aspetti ai beni immobili nella disciplina dei diritti reali, della pubblicità e delle garanzie. La nave in costruzione può essere oggetto di molteplici interessi economici — dell'armatore committente, del cantiere costruttore, dei finanziatori, dei creditori privilegiati — e la pubblicità del contratto di costruzione è il meccanismo che permette a ciascuno di questi soggetti di conoscere la situazione giuridica dell'unità prima ancora che essa esista come entità autonoma iscrivibile nei registri navali ordinari.

L'obbligo di trascrizione e la presunzione di costruzione per conto del costruttore

Il primo comma dell'articolo 238 stabilisce l'obbligo di trascrizione del contratto nel registro delle navi in costruzione (tenuto dagli uffici di cui all'art. 234). La trascrizione non è requisito di validità del contratto — questa è garantita dalla forma scritta ex art. 237 — ma condizione di opponibilità ai terzi della qualità di committente dell'armatore. La mancanza di trascrizione produce un effetto presuntivo particolarmente incisivo: la nave si considera «fino a prova contraria costruita per conto dello stesso costruttore». Questa presunzione relativa (iuris tantum) ha una funzione pratica precisa: i terzi che entrano in contatto con il cantiere o con la nave in costruzione possono presumere che l'unità appartenga al costruttore e comportarsi di conseguenza — ad esempio, pignorando la nave come bene del costruttore debitore — senza che l'armatore committente possa opporre loro il suo titolo non trascritto. L'armatore che non ha trascritto il contratto sopporta il rischio di questa presunzione e può vincerla solo con prove contrarie concrete.

L'opponibilità delle modifiche e della revoca: terza tutela del registro

Il terzo periodo dell'articolo 238 completa la disciplina della pubblicità, estendendo la tutela dei terzi alle variazioni successive del rapporto contrattuale. Una volta trascritto il contratto originario, i terzi che hanno acquistato diritti sulla nave in costruzione — ad esempio, iscrivendo un'ipoteca o acquistando una partecipazione nella proprietà — possono fare affidamento sul contenuto del contratto trascritto. Se successivamente le parti modificano il contratto (variando le specifiche tecniche, i termini di consegna, il corrispettivo) o lo revocano, queste variazioni non sono opponibili ai terzi «che a qualsiasi titolo abbiano acquistato e conservato diritti sulla nave in costruzione» se non sono a loro volta trascritte. Questo meccanismo tutela la buona fede dei terzi che hanno contrattato in relazione allo stato del registro: chi ha concesso credito sull'affidamento delle risultanze del registro non può essere pregiudicato da accordi modificativi non resi pubblici.

Coordinamento con le norme sulla forma e sull'ipoteca navale

L'articolo 238 si raccorda con l'articolo 237 (forma scritta del contratto) in modo sistematicamente coerente: la trascrizione presuppone un contratto in forma scritta (non si può trascrivere un contratto verbale); e la forma scritta richiesta per le modifiche e la revoca (art. 237) è funzionale anche alla loro successiva trascrizione nel registro. Il sistema si connette inoltre con la disciplina dell'ipoteca navale: le navi in costruzione possono essere gravate da ipoteca navale, iscritta nel registro delle navi in costruzione. L'ipoteca segue la nave anche quando questa viene ultimata e iscritta nel registro delle navi nazionali. La trascrizione del contratto di costruzione è dunque il presupposto che rende l'unità in costruzione un bene giuridicamente identificabile su cui iscrivere garanzie reali, rendendo possibile il finanziamento bancario della costruzione con garanzia reale sull'unità commissionata.

Profili pratici: la due diligence del terzo acquirente di diritti

Dal punto di vista pratico, il meccanismo dell'articolo 238 impone che qualunque soggetto intenda acquisire diritti su una nave in costruzione — sia come finanziatore che iscriva ipoteca, sia come acquirente di una quota della proprietà, sia come creditore privilegiato — effettui una due diligence sul registro delle navi in costruzione prima di compiere l'operazione. La verifica deve accertare: (1) che il contratto di costruzione sia trascritto, e quindi che il committente sia identificabile come avente diritto sull'unità; (2) che non vi siano trascrizioni di modifiche o revoche che alterino le condizioni originarie del contratto; (3) l'inesistenza di ipoteche navali precedentemente iscritte che abbiano priorità sul diritto che si intende acquisire. Il registro delle navi in costruzione è dunque uno strumento di trasparenza del mercato navale che, usato correttamente, protegge tutti gli attori della filiera.