Art. 23 DPR 448/1988 — Custodia cautelare

Commento

La custodia cautelare come ultima ratio nel sistema minorile

L'articolo 23 del DPR 448/1988 disciplina la misura cautelare piu grave del catalogo minorile: la custodia cautelare. La sua collocazione in fondo alla scala delle misure — dopo prescrizioni, permanenza in casa e collocamento in comunità — ne sottolinea il carattere di extrema ratio. Nel sistema ordinario degli adulti, la custodia cautelare rappresenta la misura più grave tra quelle personali; nel processo minorile essa acquista un connotato ancora piu eccezionale, poiché l'articolo 19, comma 2, esclude l'automatismo applicativo previsto dall'articolo 275, comma 3, secondo periodo, c.p.p. per taluni reati gravi. Il giudice minorile è quindi sempre tenuto a motivare specificamente perché nessuna misura meno restrittiva risulti adeguata nel caso concreto. La direttiva (UE) 2016/800 ribadisce che la custodia cautelare dei minori deve essere disposta solo come misura di ultima istanza, per la durata piu breve possibile, e che i minori devono essere tenuti in luoghi separati dagli adulti.

I presupposti edittali: la soglia dei sei anni e i reati speciali

Il comma 1 fissa i presupposti oggettivi della custodia cautelare minorile. La regola generale richiede che si proceda per delitti non colposi per i quali la legge stabilisce la pena dell'ergastolo o della reclusione non inferiore nel massimo a sei anni. Si tratta di una soglia piu elevata rispetto a quella prevista per le misure cautelari non detentive (quattro anni, ex articolo 19, comma 4), il che segna un'ulteriore graduazione interna al sistema cautelare. Accanto alla regola generale, la norma prevede due fasce di reati speciali per i quali la custodia cautelare è applicabile a prescindere dalla soglia edittale generale: (a) i delitti consumati o tentati di cui all'articolo 380, comma 2, lettere e), e-bis) e g), del codice di procedura penale (tra cui i delitti di violenza sessuale, riduzione in schiavitù e rapina aggravata); (b) i delitti di cui agli articoli 336, primo comma, e 337 del codice penale (violenza e resistenza a pubblico ufficiale aggravate) e il reato di cui all'articolo 73 del DPR 9 ottobre 1990, n. 309 (produzione e traffico di stupefacenti).

I presupposti soggettivi: le esigenze cautelari nel processo minorile

Il comma 2 elenca le esigenze cautelari che possono giustificare la custodia. Rispetto all'articolo 274 c.p.p. applicabile agli adulti, il catalogo minorile è più ristretto e presenta alcune modifiche significative. Le esigenze ammesse sono: (a) gravi e inderogabili esigenze attinenti alle indagini, in relazione a situazioni di concreto pericolo per l'acquisizione o la genuinità della prova (lettera a); (a-bis) il concreto e attuale pericolo che il minore si dia alla fuga; (b) il pericolo concreto di fuga o che l'imputato si stia dando alla fuga; (c) il concreto pericolo che l'imputato, per specifiche modalità e circostanze del fatto e per la sua personalità, commetta gravi delitti con uso di armi o di altri mezzi di violenza personale, o delitti diretti contro l'ordine costituzionale, o delitti di criminalità organizzata o della stessa specie di quelli per cui si procede. Il pericolo di reiterazione — tipicamente previsto per gli adulti all'articolo 274, lettera c), c.p.p. in forma piu ampia — nel processo minorile è limitato ai soli reati gravi e violenti o di criminalità organizzata, escludendo la possibilità di custodia cautelare per reati di minore allarme sociale.

La riduzione dei termini massimi: il fattore età

Il comma 3 introduce una delle piu significative differenziazioni del rito minorile rispetto a quello ordinario: i termini massimi di durata della custodia cautelare previsti dall'articolo 303 c.p.p. sono ridotti di un terzo per i reati commessi da minori degli anni diciotto, e della metà per quelli commessi da minori degli anni sedici. Questa doppia riduzione — che tiene conto dell'età al momento del fatto, non al momento della misura — comporta che le finestre temporali entro cui il giudice può disporre la custodia siano significativamente piu brevi rispetto al processo degli adulti. In combinato disposto con l'articolo 19, comma 5, che prevede il computo della diminuente della minore età nella determinazione della pena agli effetti cautelari, emerge un sistema che assicura che la privazione della libertà dei minori sia sempre più breve e meglio calibrata rispetto alla loro specifica condizione di soggetti in formazione.

Il luogo di esecuzione della custodia cautelare

L'articolo 23 non disciplina espressamente il luogo di esecuzione della custodia cautelare, ma dalla lettura sistematica del decreto emerge che i minori devono essere reclusi in istituti penali per minorenni (IPM), strutture diverse dagli istituti ordinari e gestite dal Dipartimento per la Giustizia Minorile e di Comunità. Il decreto legislativo 2 ottobre 2018, n. 121, ha successivamente dettato la disciplina organica dell'esecuzione della pena detentiva nei confronti dei condannati minorenni, rafforzando le garanzie educative. La direttiva (UE) 2016/800, richiamata già dall'articolo 1 del DPR 448/1988, impone agli Stati membri di assicurare che i minori privati della libertà siano detenuti in strutture separate da quelle per gli adulti fino al compimento dei diciotto anni e, salvi casi eccezionali, fino ai venticinque anni, in linea con quanto già previsto dall'articolo 3 del decreto.

Coordinamento con la disciplina dell'imputabilità

L'articolo 23 va letto in coordinamento con gli articoli 97 e 98 del codice penale, che escludono l'imputabilità per i minori di quattordici anni e la attenuano per quelli tra quattordici e diciotto anni. La custodia cautelare può essere applicata solo ai minori imputabili: il minore di quattordici anni non è mai imputabile e il procedimento deve concludersi con la sentenza di non luogo a procedere ai sensi dell'articolo 26 DPR 448/1988. Per i minori tra quattordici e diciotto anni, la diminuente obbligatoria ex articolo 98 c.p. incide anche sul calcolo della pena agli effetti della soglia cautelare, come precisato dall'articolo 19, comma 5, consentendo che la custodia cautelare sia applicata solo quando, tenuto conto della riduzione di pena, la soglia edittale rimanga comunque soddisfatta.