Articolo 297 Codice della Crisi d’Impresa e dell’Insolvenza

Inquadramento sistematico e ratio

L’articolo 297 del Codice della Crisi d'Impresa e dell’Insolvenza disciplina l’accertamento giudiziario dello stato di insolvenza per le imprese soggette esclusivamente a LCA, anteriore all’apertura della procedura amministrativa. La norma riproduce, con significativi aggiornamenti, il contenuto dell’art. 195 della legge fallimentare. La ratio è duplice: da un lato consentire ai creditori e all’autorità di vigilanza di ottenere un accertamento giurisdizionale dello stato di insolvenza dell’impresa che, per ragioni soggettive, è esclusa dalla liquidazione giudiziale; dall’altro creare il presupposto per l’avvio della LCA o, se ricorrono le condizioni, della procedura di risoluzione BRRD per le banche e gli enti finanziari.

L’istituto si colloca in posizione strumentale rispetto alla LCA: l’accertamento giudiziale dell’insolvenza non apre direttamente la procedura concorsuale, ma fornisce all’autorità amministrativa l’elemento conoscitivo necessario per disporne l’avvio. Si tratta dunque di una pronuncia di accertamento, non costitutiva, che produce comunque rilevanti effetti sostanziali e processuali (art. 299 CCII).

Competenza territoriale e legittimazione attiva

Il comma 1 individua la competenza nel tribunale del luogo in cui l’impresa ha il centro degli interessi principali (COMI), in coerenza con la disciplina generale del CCII e con il regolamento (UE) 2015/848. La disposizione del comma 2 contiene un’importante precisazione antielusiva: il trasferimento del COMI intervenuto nell’anno antecedente al deposito della domanda è irrilevante ai fini della competenza. La norma mira a contrastare il forum shopping, fenomeno frequente nelle procedure concorsuali, dove il debitore può essere tentato di spostare la sede in un foro ritenuto più favorevole.

La legittimazione attiva è attribuita a tre categorie di soggetti: (a) uno o più creditori, anche per crediti modesti, purché scaduti e liquidi; (b) l’autorità che esercita la vigilanza sull’impresa (es. Banca d'Italia, IVASS, CONSOB, Ministero dello Sviluppo Economico per le cooperative); (c) la stessa impresa, in un’ottica di iniziativa autonoma. Non è attribuita legittimazione al pubblico ministero in fase preventiva, a differenza di quanto previsto per la liquidazione giudiziale ex art. 38 CCII.

Procedimento, contraddittorio e provvedimenti conservativi

Il comma 4 impone al tribunale di sentire, prima di provvedere, il debitore e l’autorità che esercita la vigilanza sull’impresa. L’audizione del debitore avviene secondo le modalità di cui all’art. 41 CCII, applicabile per espresso rinvio. Si tratta di una garanzia di contraddittorio essenziale, la cui omissione determina la nullità della sentenza secondo l’orientamento prevalente. L’audizione dell’autorità di vigilanza, peraltro, non vincola il tribunale, ma fornisce un elemento conoscitivo qualificato in considerazione della specifica competenza tecnica del soggetto vigilante.

Il comma 3 attribuisce al tribunale il potere di adottare, con la sentenza o con successivo decreto, i provvedimenti conservativi ritenuti opportuni nell’interesse dei creditori, fino all’inizio della procedura di liquidazione. Si pensi al sequestro conservativo dei beni, al divieto di compiere atti dispositivi, alla nomina di un custode per il patrimonio. La formulazione ampia consente al tribunale di modulare la tutela in base alle specificità del caso concreto, in coerenza con il modello dei provvedimenti d'urgenza di cui all’art. 700 c.p.c.

Comunicazioni, pubblicità e impugnazioni

Il comma 5 disciplina la fase post-decisoria. La sentenza è comunicata entro tre giorni, ai sensi dell’art. 136 c.p.c., all’autorità competente, perché disponga la liquidazione o, ricorrendone i presupposti, l’avvio della procedura di risoluzione di cui al decreto di recepimento della direttiva 2014/59/UE (BRRD, attuata con D.Lgs. 180/2015) o del regolamento (UE) 2021/23 (sui requisiti minimi di passività CCP). La pronuncia è inoltre notificata alle parti e resa pubblica secondo le modalità dell’art. 45 CCII (iscrizione nel registro delle imprese e pubblicazione sul sito).

Sul versante impugnatorio, il comma 6 prevede la reclamabilità della sentenza da parte di qualunque interessato a norma dell’art. 51 CCII. La nozione di «interessato» è ampia e comprende creditori, soci, amministratori, terzi che vantino posizioni giuridiche incise dalla pronuncia. Il comma 7 disciplina invece il caso di rigetto del ricorso: il tribunale provvede con decreto motivato, contro il quale è ammesso reclamo ai sensi dell’art. 50 CCII. La differente forma del provvedimento (sentenza vs. decreto) riflette la diversa natura degli effetti: costitutivi nel primo caso, di mero rigetto nel secondo.

L’ipotesi del comma 8: cessazione del concordato preventivo

Il comma 8 affronta una specifica fattispecie: la cessazione del concordato preventivo di un’impresa soggetta a LCA con esclusione della liquidazione giudiziale, in presenza di stato di insolvenza. In tale ipotesi, il tribunale provvede alla dichiarazione di insolvenza su istanza del commissario giudiziale, applicando in ogni caso il procedimento di cui al comma 4 (audizione del debitore e dell’autorità di vigilanza). La norma garantisce continuità tra la procedura concordataria fallita e l’attivazione della LCA, evitando vuoti di tutela.

Il commercialista nominato commissario giudiziale in tale procedura assume una specifica responsabilità: il monitoraggio dell’andamento del concordato e la tempestiva attivazione del meccanismo dell’art. 297, comma 8 CCII in caso di cessazione, ove sussista lo stato di insolvenza. Si pensi al concordato di Tizio Cooperativa, cessato per sopravvenuta impossibilità di adempimento: il commissario, accertata la persistenza dello stato di insolvenza, presenta istanza al tribunale, che dichiara l’insolvenza con sentenza, attivando l’iter per la LCA da parte del MISE.