Opposizione dei creditori in fusione e scissione (art. 2503)

Fusione e scissione modificano la consistenza patrimoniale delle società coinvolte e, con essa, la garanzia dei creditori. Per questo la legge concede ai creditori anteriori il diritto di fare opposizione entro un termine, sospendendo l’efficacia dell’operazione (art. 2503, richiamato per la scissione dall’art. 2506-ter). Vediamo chi può opporsi, entro quando, con quali effetti, il ruolo del tribunale e gli errori da evitare, con le norme commentate.

Il diritto di opposizione (art. 2503)

La fusione può essere attuata solo dopo sessanta giorni dall’ultima iscrizione della decisione di fusione, salvo che consti il consenso dei creditori anteriori, il pagamento dei creditori che non hanno dato il consenso o il deposito delle somme corrispondenti presso una banca (art. 2503, comma 1). Entro quel termine i creditori anteriori all’iscrizione del progetto possono opporsi. La stessa disciplina si applica alla scissione per effetto del rinvio dell’art. 2506-ter. L’opposizione è uno strumento preventivo: mira a bloccare l’operazione finché non siano tutelate le ragioni del creditore.

Chi può opporsi e da quando

Legittimati sono i creditori anteriori all’iscrizione del progetto di fusione (o scissione): il riferimento alla data del progetto serve a evitare che opposizioni provengano da chi è divenuto creditore conoscendo già l’operazione. Il credito non deve necessariamente essere scaduto o liquido: basta la qualità di creditore. Il termine di sessanta giorni decorre dall’ultima delle iscrizioni delle decisioni delle società partecipanti.

Gli effetti dell’opposizione e il ruolo del tribunale

Proposta l’opposizione, l’operazione resta sospesa. Tuttavia il tribunale, quando ritenga infondato il pericolo di pregiudizio per i creditori oppure quando la società abbia prestato idonea garanzia, può disporre che la fusione (o scissione) abbia ugualmente luogo (art. 2503, comma 2, richiamando l’art. 2445). Si realizza così un equilibrio: il creditore non può paralizzare ad libitum un’operazione legittima, ma la società deve dimostrare l’assenza di rischio o offrire garanzie. La valutazione è in concreto e tiene conto della solidità patrimoniale complessiva risultante dall’operazione.

Come evitare o gestire l’opposizione

La società che vuole procedere senza attendere i 60 giorni può, alternativamente: ottenere il consenso dei creditori; pagare quelli che non consentono; depositare le somme presso una banca a loro garanzia. In presenza della relazione degli esperti che attesti, ove previsto, che la situazione patrimoniale e finanziaria delle società rende non necessarie garanzie, si possono inoltre attivare i percorsi semplificati previsti dalla legge. Per il creditore, viceversa, la mossa corretta è agire tempestivamente entro il termine, perché dopo l’iscrizione dell’atto l’invalidità dell’operazione non è più pronunciabile (artt. 2504-quater e 2506-ter) e resta solo la tutela risarcitoria o, nella scissione, la responsabilità solidale nei limiti del netto.

Natura e limiti dell’opposizione

L’opposizione dei creditori si propone con atto di citazione davanti al tribunale e dà luogo a un giudizio in cui si accerta se l’operazione comprometta concretamente le ragioni del creditore. Non è uno strumento per ostacolare in via di principio una riorganizzazione legittima: il giudice valuta la consistenza patrimoniale complessiva che risulterà dalla fusione o scissione e, se la garanzia del credito non è effettivamente diminuita, respinge l’opposizione o autorizza l’operazione previa cauzione. È bene ricordare che il diritto spetta ai creditori, non ai soci, i quali dispongono di rimedi diversi (impugnazione della delibera nei limiti consentiti, recesso ove previsto). Anche gli obbligazionisti, nelle società che hanno emesso obbligazioni, godono di una tutela analoga, salvo che l’operazione sia stata approvata dalla loro assemblea: in tal caso l’opposizione individuale è preclusa, perché l’interesse della categoria è già stato vagliato collettivamente.

Spunti pratici

• Creditore: verifica la data di iscrizione del progetto per accertare di essere «anteriore» e agisci entro i 60 giorni (art. 2503).
• Società: valuta consenso, pagamento o deposito per non attendere il termine; documenta la solidità patrimoniale per resistere all’opposizione.
• Garanzia: offrire una garanzia idonea può convincere il tribunale a far procedere l’operazione (art. 2503, c. 2).
• Scissione: ricorda che, oltre all’opposizione, opera la solidarietà nei limiti del netto (art. 2506-quater).
• Errore da evitare: lasciar decorrere il termine. Dopo l’iscrizione dell’atto resta solo il risarcimento (art. 2504-quater).

Esempio pratico

La Alfa S.r.l. incorpora la Beta S.r.l.. Un fornitore di Beta, creditore di 80.000 euro sorto prima dell’iscrizione del progetto, teme che la fusione diluisca le garanzie e propone opposizione entro i 60 giorni (art. 2503). Alfa dimostra al tribunale che il patrimonio risultante è ampiamente capiente e, in via prudenziale, deposita 80.000 euro a garanzia: il giudice, ritenuto infondato il pericolo, autorizza la fusione (art. 2503, c. 2). Se il fornitore non avesse agito in tempo, l’atto iscritto sarebbe stato intangibile e gli sarebbe rimasta solo la via del risarcimento (art. 2504-quater).