Fusione di società: come funziona

La fusione è l’operazione con cui due o più società si unificano in un’unica società, sia creando un nuovo soggetto (fusione propria) sia incorporando una società in un’altra già esistente (fusione per incorporazione). È lo strumento principe della concentrazione aziendale. In questa guida vediamo le forme, il procedimento passo passo (progetto, situazioni patrimoniali, relazioni, deposito, delibera, atto), il rapporto di cambio, l’opposizione dei creditori, la fusione semplificata, gli effetti, l’invalidità e gli errori più frequenti, con le norme commentate articolo per articolo.

Cos’è la fusione e le sue forme

Con la fusione, prevista dagli artt. 2501 e seguenti del codice civile, più società si concentrano in una sola. Esistono due forme: la fusione propria (o per unione), in cui le società partecipanti si estinguono e nasce una società nuova; e la fusione per incorporazione, in cui una società (incorporante) assorbe una o più società (incorporate), che si estinguono. La fusione per incorporazione è di gran lunga la più diffusa, perché più semplice ed economica. Per effetto della fusione la società risultante o incorporante assume i diritti e gli obblighi delle società partecipanti, proseguendo in tutti i loro rapporti, anche processuali, anteriori alla fusione (art. 2504-bis): è il principio di continuità, analogo a quello della trasformazione.

Il procedimento passo passo

1. Progetto di fusione (art. 2501-ter): l’organo amministrativo di ciascuna società redige un progetto unico, con il contenuto minimo di legge (tipo, denominazione e sede delle società; atto costitutivo della risultante; rapporto di cambio delle azioni o quote ed eventuale conguaglio in denaro; modalità di assegnazione; data dalla quale le operazioni delle incorporate sono imputate al bilancio dell’incorporante; trattamento riservato a categorie particolari di soci; vantaggi agli amministratori). Il progetto va iscritto nel Registro delle imprese o pubblicato sul sito internet della società.
2. Situazione patrimoniale (art. 2501-quater): ogni società redige una situazione patrimoniale aggiornata, riferita a una data non anteriore di oltre 120 giorni rispetto al deposito del progetto; può essere sostituita dal bilancio d’esercizio se chiuso da non oltre sei mesi.
3. Relazione dell’organo amministrativo (art. 2501-quinquies): illustra e giustifica, sotto il profilo giuridico ed economico, il progetto e in particolare il rapporto di cambio, indicando i criteri di determinazione.
4. Relazione degli esperti (art. 2501-sexies): uno o più esperti redigono una relazione sulla congruità del rapporto di cambio; nelle SPA l’esperto è designato dal tribunale. I soci possono rinunciarvi all’unanimità.
5. Deposito degli atti (art. 2501-septies): progetto, relazioni, situazioni patrimoniali e bilanci degli ultimi tre esercizi restano depositati nella sede sociale (o pubblicati) durante i 30 giorni che precedono la decisione.
6. Decisione di fusione (art. 2502): l’assemblea (o i soci) di ciascuna società approva il progetto, con le maggioranze previste per le modifiche dell’atto costitutivo.
7. Atto di fusione (art. 2504): stipulato per atto pubblico dal notaio e iscritto nel Registro delle imprese dei luoghi delle società partecipanti e della risultante.

Il rapporto di cambio

Il rapporto di cambio esprime quante azioni o quote della società risultante spettano ai soci delle società che si fondono, in proporzione al valore delle rispettive partecipazioni. È il punto più delicato, perché un cambio incongruo penalizza i soci di minoranza. Per questo la legge impone la relazione dell’organo amministrativo (art. 2501-quinquies) e quella di congruità degli esperti (art. 2501-sexies). È ammesso un conguaglio in denaro, ma non superiore al 10% del valore nominale delle azioni o quote assegnate (art. 2501-ter, comma 2).

L’opposizione dei creditori (art. 2503)

La fusione può essere attuata solo dopo sessanta giorni dall’ultima iscrizione della decisione, salvo che consti il consenso dei creditori anteriori, il pagamento dei dissenzienti o il deposito delle somme. Entro quel termine i creditori anteriori all’iscrizione del progetto possono fare opposizione (art. 2503). Il tribunale, se ritiene infondato il pericolo di pregiudizio, può comunque disporre che la fusione abbia luogo previa idonea garanzia. È la tutela cardine del ceto creditorio, che vede mutare la consistenza patrimoniale del proprio debitore.

Fusione semplificata e casi particolari

Tempi, costi ed effetti fiscali

Tra deposito del progetto, termine per i creditori (60 giorni) e atto finale, una fusione ordinaria richiede in genere alcuni mesi. I costi includono notaio, esperti per il rapporto di cambio, imposta di registro in misura fissa, diritti camerali. Sul piano fiscale la fusione è in via di principio neutra: non genera realizzo di plusvalenze e i valori fiscali proseguono in capo alla risultante, con regole specifiche per il riporto delle perdite.

Invalidità della fusione (art. 2504-quater)

Eseguite le iscrizioni dell’atto di fusione, l’invalidità dell’atto non può più essere pronunciata. Resta salvo il diritto al risarcimento del danno eventualmente spettante ai soci o ai terzi danneggiati. La ratio è identica a quella della trasformazione: garantire la stabilità dell’operazione una volta compiuta, evitando il caos di una «defusione».

Continuità dei rapporti e posizione dei terzi

Un aspetto spesso sottovalutato riguarda la sorte dei rapporti giuridici facenti capo alle società che si estinguono. Per effetto dell’art. 2504-bis la società risultante o incorporante non «acquista» i beni delle incorporate come farebbe un terzo cessionario: vi subentra a titolo universale, proseguendo in tutti i rapporti attivi e passivi. Ciò significa che i contratti di fornitura, di locazione, di lavoro, le autorizzazioni amministrative trasferibili, le polizze assicurative e le cause pendenti continuano senza soluzione di continuità in capo all’incorporante. Non occorre, quindi, stipulare singoli atti di cessione del contratto né ottenere, in linea generale, il consenso del contraente ceduto, salvo che si tratti di rapporti a carattere strettamente personale o di clausole contrattuali che prevedano espressamente effetti in caso di mutamento del soggetto (le cosiddette clausole di change of control). È bene, in fase di due diligence, mappare proprio queste clausole, perché possono far scattare diritti di recesso o di rinegoziazione della controparte.

Tutela dei soci e delle categorie speciali

La fusione incide sulla posizione dei soci, che vedono trasformata la propria partecipazione in azioni o quote della risultante secondo il rapporto di cambio. Per questo la legge circonda l’operazione di garanzie informative: il deposito degli atti per i trenta giorni anteriori alla decisione (art. 2501-septies) consente ai soci di esaminare progetto, relazioni e situazioni patrimoniali e di formarsi un giudizio consapevole. Il progetto deve inoltre indicare il trattamento eventualmente riservato a particolari categorie di soci e ai possessori di titoli diversi dalle azioni, nonché i vantaggi particolari proposti a favore degli amministratori (art. 2501-ter): si tratta di informazioni sensibili, perché segnalano possibili conflitti di interesse. Nelle società in cui è ammesso, il socio che non condivide l’operazione può, nei casi previsti, esercitare il diritto di recesso secondo le regole del proprio tipo sociale, ottenendo la liquidazione della partecipazione. La cura di questi profili riduce drasticamente il rischio di impugnazioni e di azioni risarcitorie, che oggi restano l’unico rimedio una volta che l’atto è iscritto.

Spunti pratici

• Cura il rapporto di cambio (artt. 2501-quinquies e 2501-sexies): è il fronte di contenzioso più frequente con le minoranze; documenta i criteri.
• Rispetta i 60 giorni (art. 2503): stipulare l’atto prima del termine, senza consenso o garanzie ai creditori, espone a opposizione e responsabilità.
• Valuta la fusione semplificata (artt. 2505 e 2505-bis): se possiedi il 100% o il 90% dell’incorporata, risparmi tempo e costi.
• Attenzione al merger leveraged buy-out (art. 2501-bis): servono il piano economico-finanziario e l’indicazione delle risorse per soddisfare le obbligazioni della risultante.
• Errore da evitare: trascurare la situazione patrimoniale aggiornata (art. 2501-quater) o citare bilanci troppo datati: vizia l’informativa ai soci e ai creditori.

Esempio pratico

La Alfa S.r.l. vuole assorbire la Beta S.r.l., di cui Tizio e Caio sono soci. Gli amministratori redigono un progetto di fusione per incorporazione con il rapporto di cambio (a Tizio e Caio andranno quote di Alfa proporzionali al valore di Beta) e lo iscrivono nel Registro delle imprese. Un esperto attesta la congruità del cambio (art. 2501-sexies). Decorsi i 30 giorni di deposito, le assemblee approvano; trascorrono poi i 60 giorni per l’eventuale opposizione dei creditori di Beta, che temono la diluizione delle garanzie (art. 2503). Nessuno si oppone: si stipula l’atto pubblico, lo si iscrive e Beta si estingue. Alfa subentra in tutti i contratti, crediti e debiti di Beta (art. 2504-bis), comprese le cause pendenti.