Perdite fiscali nella fusione: test di vitalità e limiti (art. 172 TUIR)

In sintesi

• Le perdite pregresse delle società che partecipano a una fusione non passano automaticamente: l’art. 172, co. 7 TUIR le sottopone a due filtri anti-elusivi.
• Test di vitalità: ricavi caratteristici e spese per lavoro dipendente dell’ultimo esercizio superiori al 40% della media dei due precedenti.
• Limite quantitativo: le perdite si riportano entro il patrimonio netto della società che le ha prodotte, al netto di conferimenti e versamenti degli ultimi 24 mesi.
• Le stesse regole valgono per gli interessi passivi eccedenti riportati ex art. 96 TUIR.
• Dal 2024 la riforma (D.Lgs. 192/2024) esclude dai vincoli le perdite infragruppo, maturate quando le società erano già nello stesso gruppo.

Perché la legge limita il riporto

La norma nasce contro il “commercio delle bare fiscali”: acquistare società ormai svuotate ma cariche di perdite, fonderle e usare quelle perdite per abbattere i propri utili. I due filtri dell’art. 172, co. 7 TUIR selezionano le perdite di società ancora vive economicamente e le proporzionano alla sostanza patrimoniale effettiva.

Il test di vitalità

La società le cui perdite si vogliono riportare deve presentare, nel conto economico dell’esercizio precedente a quello in cui la fusione è deliberata:

• ricavi e proventi dell’attività caratteristica, e
• spese per prestazioni di lavoro subordinato (e relativi contributi)

di ammontare superiore al 40% della media dei due esercizi anteriori. I due indicatori sono cumulativi: basta che uno dei due sia sotto soglia perché il test fallisca. Secondo la prassi dell’Agenzia, la vitalità deve sussistere anche nella frazione di esercizio che precede l’efficacia della fusione, ragguagliando i valori alla durata del periodo — lettura rigorosa che impone attenzione nelle fusioni perfezionate a fine anno.

Il limite del patrimonio netto

Superato il test, le perdite si riportano nei limiti del patrimonio netto della società che le ha prodotte, come risultante dall’ultimo bilancio o, se inferiore, dalla situazione patrimoniale ex art. 2501-quater c.c., senza considerare i conferimenti e i versamenti effettuati negli ultimi 24 mesi. La sterilizzazione dei versamenti recenti impedisce di “gonfiare” artificiosamente il plafond alla vigilia dell’operazione.

Interessi passivi e altre eccedenze

Gli stessi filtri si applicano al riporto degli interessi passivi indeducibili ex art. 96 TUIR. Quando coesistono perdite ed eccedenze di interessi, il plafond del patrimonio netto va gestito in modo coordinato: è uno dei punti in cui la pianificazione dell’operazione richiede simulazioni numeriche preventive.

La novità della riforma: le perdite infragruppo

Il D.Lgs. 192/2024 ha confermato l’impianto ma ne ha corretto l’eccesso più criticato: i vincoli non si applicano alle perdite maturate in esercizi in cui le società partecipanti facevano già parte dello stesso gruppo. Se il controllo esisteva già quando le perdite si sono formate, per definizione non c’è stato alcun “acquisto” di bare fiscali: la fusione si limita a riorganizzare ciò che il gruppo già possedeva. Restano invece pienamente soggette a test e limiti le perdite formatesi prima dell’ingresso nel gruppo.

Se i filtri bloccano perdite “genuine”: l’interpello

Quando il mancato superamento dei requisiti dipende da circostanze che nulla hanno a che vedere con intenti elusivi (ristrutturazioni, cicli produttivi anomali, start-up), è possibile chiedere la disapplicazione della norma con interpello probatorio, dimostrando che le perdite sono espressione di attività effettiva.

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