Art. 192 quinquies TUF – Sanzioni amministrative in tema di operazioni con parti correlate

L'art. 192-quinquies del Testo Unico della Finanza (D.Lgs. 24 febbraio 1998, n. 58) presidia, sul versante amministrativo, la disciplina delle operazioni con parti correlate delle società quotate. La norma sanziona la violazione dell'art. 2391-bis del codice civile e delle relative disposizioni di attuazione adottate dalla Consob, esprimendo l'esigenza di garantire la trasparenza e la correttezza di operazioni che, per la presenza di un soggetto correlato, presentano un fisiologico rischio di conflitto di interessi. Si tratta di un tassello del complesso apparato sanzionatorio amministrativo del TUF, volto a tutelare il mercato e gli investitori.

La materia delle operazioni con parti correlate

Le operazioni con parti correlate sono quelle concluse da una società con soggetti ad essa legati da particolari relazioni, suscettibili di influenzarne le condizioni. L'art. 2391-bis c.c. impone agli organi di amministrazione delle società quotate di adottare regole idonee ad assicurare la trasparenza e la correttezza sostanziale e procedurale di tali operazioni, secondo i principi stabiliti dalla Consob. La ratio è prevenire il rischio che il soggetto correlato approfitti della propria posizione a danno della società e degli azionisti.

La sanzione a carico della società

Il primo comma colpisce le società quotate nei mercati regolamentati che violano l'art. 2391-bis e le relative disposizioni di attuazione della Consob, prevedendo una sanzione amministrativa pecuniaria da euro diecimila a euro dieci milioni. L'ampiezza della forbice edittale consente di modulare la sanzione in funzione della gravità della violazione e delle dimensioni dell'ente, secondo i criteri generali. La previsione di una sanzione a carico della società valorizza la responsabilizzazione dell'ente nell'adozione e nel rispetto delle procedure.

La sanzione a carico degli esponenti

Il secondo comma estende la responsabilità sanzionatoria ai soggetti che svolgono funzioni di amministrazione e di direzione, nei casi previsti dall'art. 190-bis, comma 1, lettera a), prevedendo una sanzione da euro cinquemila a euro un milione e cinquecentomila. La norma realizza così un duplice livello di responsabilità: quello dell'ente e quello delle persone fisiche che ne governano l'attività. Il richiamo all'art. 190-bis circoscrive l'applicabilità della sanzione personale ai casi in cui la condotta degli esponenti assuma specifico rilievo.

La clausola di sussidiarietà

Il secondo comma si apre con la clausola "salvo che il fatto costituisca reato". La previsione segna il confine tra l'illecito amministrativo e quello penale: ove la medesima condotta integri una fattispecie di reato, prevale la disciplina penale. La clausola di sussidiarietà evita la duplicazione sanzionatoria e raccorda l'apparato amministrativo del TUF con il sistema penale, riservando a quest'ultimo le condotte di maggiore offensività.

Il ruolo della Consob

La disposizione attribuisce un rilievo centrale alle disposizioni di attuazione adottate dalla Consob ai sensi dell'art. 2391-bis c.c. La violazione sanzionata non è soltanto quella della norma codicistica, ma anche quella della regolamentazione secondaria dettata dall'Autorità di vigilanza, che individua in concreto i presidi di trasparenza e correttezza. In linea generale, ciò attribuisce alla Consob un ruolo nodale nella definizione degli obblighi e nel relativo controllo.

La funzione di tutela del mercato

In definitiva, l'art. 192-quinquies tutela la trasparenza e la correttezza del governo societario delle quotate, presidiando con sanzione amministrativa il rispetto delle regole sulle operazioni con parti correlate. La norma protegge l'integrità del mercato, la fiducia degli investitori e gli interessi degli azionisti, in particolare di quelli di minoranza, esposti al rischio che le operazioni con soggetti correlati siano concluse a condizioni non eque. Si inserisce così nel più ampio disegno di tutela del corretto funzionamento dei mercati finanziari e del buon governo delle società che vi fanno appello.

La struttura della responsabilità: ente e persone fisiche

Uno degli aspetti più significativi della norma è la previsione di una responsabilità su due livelli: quello della società quotata, sanzionata per la violazione delle regole sulle parti correlate, e quello degli esponenti aziendali con funzioni di amministrazione e direzione, sanzionati nei casi indicati. Questa architettura riflette l'orientamento del sistema sanzionatorio finanziario verso la responsabilizzazione tanto dell'organizzazione quanto delle persone fisiche che ne determinano le scelte. Il duplice livello rafforza l'effetto deterrente e mira a colpire la violazione nella sua dimensione tanto strutturale quanto individuale.

Il rinvio all'art. 190-bis e i criteri di commisurazione

La sanzione a carico degli esponenti opera nei casi previsti dall'art. 190-bis, comma 1, lettera a), che circoscrive la responsabilità personale alle ipotesi in cui la condotta individuale assuma specifico rilievo, secondo i criteri di imputazione propri del sistema. Tale rinvio risponde all'esigenza di non sanzionare automaticamente le persone fisiche per ogni violazione dell'ente, ma di riservare la sanzione personale alle situazioni in cui sia ravvisabile un contributo qualificato. La tecnica adottata realizza un equilibrio tra effettività della repressione e proporzionalità del trattamento. A valle dell'imputazione si pone poi la commisurazione: l'ampiezza delle forbici edittali - da diecimila a dieci milioni di euro per la società e da cinquemila a un milione e cinquecentomila euro per gli esponenti - impone un'attenta determinazione. In linea generale, essa tiene conto della gravità della violazione, del grado di responsabilità, della capacità economica del trasgressore, dei vantaggi conseguiti e di ogni altra circostanza rilevante, secondo i criteri che presiedono all'irrogazione delle sanzioni amministrative del TUF. La graduazione assicura che la risposta sanzionatoria sia proporzionata alla concreta offensività della condotta.