Astensione e ricusazione giudice tributario: casi pratici art. 6 ContT

L’imparzialità del giudice è il presupposto stesso del giusto processo: senza un decidente terzo e indipendente, la sentenza perde legittimità sostanziale, anche se formalmente corretta. Nel contenzioso tributario questo principio è declinato dall’art. 6 D.Lgs. 546/1992, che disciplina l’astensione e la ricusazione dei giudici delle Corti di giustizia tributaria di primo e secondo grado. La riforma operata dalla L. 130/2022 ha rafforzato l’autonomia della magistratura tributaria, ma le regole sull’imparzialità restano modellate sul rinvio agli artt. 51 e 52 del codice di procedura civile: significa che il contribuente che ravvisi un legame anomalo tra il giudice e la controversia deve sapere come reagire, in quali tempi e con quali strumenti.

Capire la differenza tra astensione (obbligo che ricade sul giudice) e ricusazione (facoltà che spetta alla parte) è il primo passo per difendere il diritto a un processo regolare. I casi pratici che seguono mostrano cosa fare quando emergono indizi di parzialità: dal giudice imparentato con un funzionario della parte pubblica, all’opinione pubblicamente espressa sul caso, fino al rischio (concreto) di sollevare la questione fuori termine e perderla.

Quadro normativo: art. 6 D.Lgs. 546/1992 e rinvio al c.p.c.

L’art. 6 D.Lgs. 546/1992 stabilisce due cose: il giudice tributario ha l’obbligo di astenersi nei casi previsti dall’art. 51 c.p.c.; le parti possono proporre istanza di ricusazione secondo le forme dell’art. 52 c.p.c. Il rinvio è pieno: le cause sono le stesse del processo civile, ma calate in un contesto in cui la parte resistente è quasi sempre un ente impositore (Agenzia delle Entrate, Agenzia delle Entrate-Riscossione, Comune, Regione) e in cui le Corti di giustizia tributaria sono composte da magistrati a tempo pieno (dopo la riforma L. 130/2022) accanto a giudici onorari nel regime transitorio.

Cause di astensione obbligatoria (art. 51 c.p.c. richiamato)

Il giudice deve astenersi quando:

• ha interesse personale, anche indiretto, nella causa o in altra che riguardi questione identica;
• egli stesso, il coniuge, la parte unita civilmente o un parente o affine entro il quarto grado sono parti del giudizio o hanno rapporto di credito/debito con una delle parti;
• ha dato consiglio o prestato patrocinio nella causa, o vi ha deposto come testimone, o ne ha conosciuto come magistrato in altro grado, o come arbitro o consulente;
• è tutore, curatore, amministratore di sostegno, procuratore, agente o datore di lavoro di una delle parti; se è amministratore o gerente di un ente, associazione o società parte in causa;
• esiste inimicizia grave o rapporti di credito/debito con una delle parti o con i suoi difensori.

Accanto a queste, la norma prevede l’astensione facoltativa per gravi ragioni di convenienza: il giudice chiede al presidente di essere esonerato anche fuori dai casi obbligatori.

Ricusazione su istanza della parte (art. 52 c.p.c.)

Se il giudice non si astiene spontaneamente, la parte può proporre istanza di ricusazione. La regola fondamentale, spesso sottovalutata nei casi pratici, è il termine: l’istanza va depositata almeno due giorni prima dell’udienza, se la causa di ricusazione è nota; se è scoperta dopo, va proposta prima dell’inizio della discussione. L’istanza, motivata e con indicazione dei mezzi di prova, va depositata in segreteria; sulla ricusazione decide un collegio diverso (per i giudici tributari, la composizione è quella prevista dalle regole interne delle Corti, in coerenza con il c.p.c.). Se la ricusazione è accolta, gli atti compiuti dal giudice ricusato sono nulli; se respinta, la parte può essere condannata a una pena pecuniaria.

Caso 1 — Giudice parente di un funzionario della parte pubblica

Marta riceve avviso di accertamento da una direzione provinciale dell’Agenzia delle Entrate per IRPEF 2022. In udienza scopre che uno dei giudici del collegio è cognato del funzionario che ha firmato l’atto impositivo. Si tratta di affinità di secondo grado, ben all’interno del quarto grado richiamato dall’art. 51 c.p.c. La ricusazione è fondata: Marta deposita istanza motivata in segreteria allegando estratto dello stato di famiglia che documenta il rapporto. Il presidente sospende il procedimento, assegna la decisione al collegio competente, che accoglie l’istanza. Il giudice viene sostituito e gli atti istruttori compiuti dal collegio originario, nella parte in cui hanno coinvolto il ricusato, sono ripetuti.

Errore da evitare: Marta non doveva attendere la sentenza. Una volta nota la circostanza, il termine per ricusare era prima della discussione di quell’udienza; trascinare la questione in appello è più difficile e costoso.

Caso 2 — Precedente patrocinio in causa analoga dello stesso contribuente

Luca, professionista, impugna una cartella ex art. 36-bis. In udienza riconosce nel relatore un avvocato che, anni prima (quando esercitava la libera professione), aveva difeso la sua società in un giudizio gemello sulla stessa materia. L’art. 51 c.p.c. obbliga ad astenersi chi ha «prestato patrocinio nella causa»: la giurisprudenza ricomprende anche le cause connesse per identità di parti e di questione. Luca deposita istanza di ricusazione documentando il precedente mandato professionale (visura del fascicolo, parcella, procura alle liti). La Corte accoglie: il giudice è sostituito prima della deliberazione. La differenza con il caso 1 sta nel mezzo di prova, qui documentale e prelevato dagli archivi forensi, non anagrafico.

Caso 3 — Interesse economico personale del giudice

Una società ricorre contro un avviso di liquidazione su imposta di registro relativa a una compravendita immobiliare. Emerge che uno dei giudici del collegio possiede quote, sia pure di minoranza, della società venditrice (controparte commerciale, non parte processuale ma soggetto economicamente coinvolto nell’esito del giudizio: se l’imposta è dovuta, scattano clausole contrattuali di rivalsa). La causa di astensione è l’interesse anche indiretto. La società ricorrente ricusa allegando visura camerale aggiornata. Il collegio competente accoglie l’istanza: l’interesse non deve essere necessariamente diretto, basta che l’esito della lite possa incidere economicamente, anche in via mediata, sul patrimonio del giudice.

Caso 4 — Opinione pubblicamente espressa su mass media

Una controversia su una nuova imposta locale finisce sui giornali. Un giudice tributario, in un’intervista a un quotidiano, esprime un giudizio netto sulla legittimità del tributo, anticipando di fatto la posizione su una questione che dovrà decidere come componente del collegio. Il contribuente, ricorrente nel giudizio successivo, deposita ricusazione allegando ritaglio stampa, URL dell’articolo online e copia autenticata da pubblico ufficiale (o screenshot con data certa). L’esternalizzazione di un’opinione preventiva, nei limiti in cui investe la stessa questione oggetto di decisione, integra grave ragione di convenienza e, per giurisprudenza consolidata, può configurare causa di ricusazione per perdita di apparenza di imparzialità. Il collegio decisorio accoglie: il giudice è sostituito.

Caso 5 — Ricusazione tardiva: come si perde un’arma legittima

Giovanni viene a conoscenza, due settimane prima dell’udienza, che il presidente del collegio aveva difeso anni prima la controparte in un’altra controversia. Non agisce subito: aspetta l’udienza, partecipa alla discussione, attende la sentenza sfavorevole e solo in appello solleva la questione. La Corte di secondo grado dichiara inammissibile il motivo: l’istanza di ricusazione era esperibile in primo grado e doveva essere proposta almeno due giorni prima dell’udienza, una volta nota la causa. La conoscenza anticipata della circostanza è il punto chiave. Lezione: il contribuente che ravvisa un indizio di parzialità deve agire subito, depositando l’istanza non appena la causa di ricusazione è nota e prima che inizi la discussione; ogni indugio è rinuncia di fatto.

Quando agire: tempistica e cautele operative

Il contribuente o il ricorrente che individua una possibile causa di astensione del giudice deve muoversi in modo strutturato:

1. Verificare la composizione del collegio appena ricevuta la fissazione dell’udienza, controllando i nominativi sui ruoli pubblicati dalla Corte di giustizia tributaria.
2. Incrociare i nomi con la propria storia processuale e con i funzionari firmatari degli atti impugnati (parentela, affinità, rapporti professionali).
3. Raccogliere subito i mezzi di prova: certificati anagrafici, visure camerali, articoli di stampa con data, copia di precedenti procure, ritaglio di pronunce o pareri pubblicati.
4. Depositare istanza motivata in segreteria almeno due giorni prima dell’udienza, oppure prima dell’inizio della discussione se la causa emerge in extremis.
5. Non confondere ricusazione e ricusazione tardiva: dopo l’inizio della discussione, salvo che la causa sia sopravvenuta o scoperta successivamente, il termine è perso.

Nei casi dubbi conviene farsi assistere da un difensore tecnico abilitato: l’istanza errata può comportare condanna a pena pecuniaria e segnale negativo nel resto del giudizio. Da praticante autore di questo articolo non sostituisco la consulenza specialistica del difensore in giudizio.

Norme di riferimento

• art. 6 D.Lgs. 546/1992 — astensione e ricusazione dei giudici tributari, con rinvio agli artt. 51 e 52 c.p.c.;
• art. 5 D.Lgs. 546/1992 — incompatibilità dei giudici tributari (utile per inquadrare la cornice delle garanzie soggettive);
• art. 51 c.p.c. — astensione obbligatoria e facoltativa del giudice;
• art. 52 c.p.c. — forma, contenuto e termini dell’istanza di ricusazione;
• art. 111 Cost. — principio del giusto processo davanti a un giudice terzo e imparziale;
• L. 31 agosto 2022, n. 130 — riforma della giustizia e del processo tributario, professionalizzazione dei giudici delle Corti di giustizia tributaria.

Domande frequenti

Posso ricusare il giudice tributario dopo la sentenza di primo grado?

No, se la causa di ricusazione era nota prima della discussione. L’istanza ha termini stringenti (almeno due giorni prima dell’udienza, o prima dell’inizio della discussione) e deve essere depositata in primo grado: trasformarla in motivo di appello quando si conosceva la circostanza prima è di norma inammissibile. Solo le cause scoperte o sopravvenute dopo possono essere valorizzate, ma anche qui con immediatezza appena emergono.

Differenza pratica tra astensione e ricusazione?

L’astensione è un obbligo del giudice: quando ricorre una causa dell’art. 51 c.p.c., deve segnalarla al presidente e chiedere di essere sostituito senza che la parte intervenga. La ricusazione è una facoltà della parte: se il giudice non si astiene spontaneamente, il contribuente o l’ente impositore possono presentare istanza motivata. In sostanza, l’astensione è un dovere di trasparenza; la ricusazione è un rimedio della parte di fronte all’inerzia del giudice.

Quali prove servono per fondare un’istanza di ricusazione?

Dipende dalla causa: per parentela o affinità, certificati anagrafici o stato di famiglia; per precedente patrocinio, copia di procure e fatture professionali; per interesse economico, visure camerali o documentazione contrattuale; per opinione manifestata, articoli di stampa o registrazioni con data certa. L’istanza va sempre motivata e accompagnata dai mezzi di prova, altrimenti rischia il rigetto e la condanna alla pena pecuniaria prevista dall’art. 54 c.p.c.

Cosa succede agli atti del giudice ricusato?

Se l’istanza è accolta, gli atti compiuti dal giudice ricusato dopo la presentazione dell’istanza sono nulli; gli atti precedenti restano validi salvo che siano stati esplicitamente toccati dalla decisione di accoglimento. Il giudizio prosegue davanti a un nuovo giudice o a un nuovo collegio. Se l’istanza è respinta, gli atti sono pienamente efficaci e il ricorrente può essere condannato a una pena pecuniaria; per questo è sempre opportuno valutare con un difensore abilitato la solidità della prova prima di depositare.