Art. 299 SIC – Esercizio di fatto di poteri direttivi

L’esercizio di fatto dei poteri direttivi: il principio dell’effettività

L’art. 299 D.Lgs. 81/2008 codifica il principio dell’effettività nell’attribuzione delle posizioni di garanzia in materia di sicurezza sul lavoro. Le «posizioni di garanzia» sono le situazioni giuridiche che fanno sorgere in capo a un soggetto specifici obblighi di protezione verso determinati beni giuridici (la vita e l’integrità fisica dei lavoratori): le posizioni di garanzia del datore di lavoro, del dirigente e del preposto sono definite nell’art. 2, comma 1, lettere b), d) ed e) D.Lgs. 81/2008.

Il principio dell’effettività stabilisce che queste posizioni di garanzia non dipendono dall’investitura formale (nomina, delega, contratto) ma dall’effettivo esercizio dei poteri corrispondenti. Chi esercita in concreto il potere di organizzare il lavoro, dirigere i lavoratori, allocare le risorse per la sicurezza e adottare le misure preventive risponde come datore di lavoro di fatto, anche se non ha ricevuto formalmente quella qualifica. Analogamente, chi esercita di fatto il potere di impartire istruzioni ai lavoratori e di controllarne l’operato risponde come preposto di fatto.

La giurisprudenza sul datore di lavoro di fatto

La norma è di particolare rilevanza nelle situazioni di «società di comodo», nelle holding e nei gruppi societari, dove le decisioni operative sono spesso prese da soggetti che formalmente non rivestono la qualifica di datore di lavoro: il socio di maggioranza che gestisce di fatto la società, il responsabile dell’ufficio acquisti che decide quali DPI acquistare, il direttore tecnico che organizza i cantieri. Secondo la giurisprudenza della Corte di Cassazione, in queste situazioni chi esercita in concreto i poteri del datore di lavoro risponde penalmente degli illeciti in materia di sicurezza, anche in assenza di una nomina formale.

Alfa S.r.l. ha nominato Tizio come datore di lavoro formale, ma nella pratica è Caio, socio di maggioranza e direttore operativo, a prendere tutte le decisioni sulla sicurezza, ad allocare (o non allocare) il budget per la formazione dei lavoratori e ad impartire le istruzioni operative. In caso di infortuni, Caio risponde come datore di lavoro di fatto ai sensi dell’art. 299, indipendentemente dal fatto che il contratto sociale indichi Tizio come responsabile.

La delega di funzioni e i suoi limiti

L’art. 299 va letto in combinato disposto con l’art. 16 D.Lgs. 81/2008 sulla delega di funzioni. La delega valida e formale consente al datore di lavoro di trasferire la responsabilità operativa al delegato, ma non elimina la posizione di garanzia del delegante per i profili di alta vigilanza. Il principio dell’effettività dell’art. 299 opera in senso opposto: anche senza delega formale, chi esercita di fatto i poteri del delegato risponde della posizione di garanzia corrispondente. I due principi insieme garantiscono una copertura completa: non si può essere esenti da responsabilità né per mancanza di nomina formale (art. 299) né per presenza di nomina formale che non corrisponde alla realtà operativa (art. 16 letto in combinato con art. 299).