Articolo 108 Codice della Crisi d’Impresa e dell’Insolvenza

La funzione dell’ammissione provvisoria nel procedimento di voto

L’art. 108 CCII disciplina un istituto tecnico di grande rilevanza pratica: la possibilità per il giudice delegato di ammettere in via provvisoria i crediti contestati ai soli fini del voto e del calcolo delle maggioranze nel concordato preventivo. La norma risponde a un’esigenza strutturale: il procedimento concordatario deve concludersi entro tempi ragionevoli, senza attendere la definizione di ogni contestazione sulla sussistenza o sull’entità dei singoli crediti, contestazioni che in molti casi richiederebbero anni di contenzioso ordinario. Allo stesso tempo, non è accettabile che i creditori titolari di crediti contestati vengano esclusi dal voto per il solo fatto della contestazione, con il rischio che la maggioranza sia formata da una platea creditoria artificialmente ridotta.

Il presupposto e il contenuto del provvedimento (comma 1, prima parte)

Il giudice delegato può ammettere il credito contestato «in tutto o in parte»: la locuzione implica che il giudice possa modulare l’ammissione, riconoscendo una quota del credito che appaia ragionevolmente certa anche in presenza di contestazione sull’importo complessivo. Si pensi al caso del fornitore Tizio, che vanta un credito di 100.000 euro di cui il debitore contesta 40.000 euro per dedotti vizi della merce: il giudice delegato potrà ammettere Tizio al voto per 60.000 euro (la parte non contestata) e riservare la decisione sui residui 40.000 euro alla sede definitiva. Questa modulazione è espressione di un giudizio di probabilità sull’esito della contestazione, che il giudice compie allo stato degli atti senza anticipare la pronuncia di merito.

L’ammissione provvisoria è pronunciata ai «soli fini del voto e del calcolo delle maggioranze»: essa non attribuisce al creditore il diritto di partecipare alla ripartizione dell’attivo in caso di apertura della liquidazione giudiziale, né pregiudica le decisioni sulla collocazione preferenziale o chirografaria del credito. Questo carattere squisitamente endoprocedimentale distingue l’ammissione provvisoria ex art. 108 dall’ammissione allo stato passivo nella liquidazione giudiziale, che produce effetti definitivi (salvo opposizioni e impugnazioni).

La rinuncia al privilegio (comma 1, secondo periodo)

Il comma 1 estende il medesimo meccanismo al caso in cui il creditore abbia rinunciato al privilegio, ipotesi frequente nelle operazioni di ristrutturazione, in cui i creditori privilegiati accettano di votare come chirografari per contribuire al raggiungimento delle maggioranze necessarie all’approvazione del concordato. La rinuncia al privilegio deve essere comunicata al commissario e al giudice delegato, che provvede ad ammettere il creditore al voto nella classe chirografaria per l’importo corrispondente alla parte rinunciata. Anche in questo caso l’ammissione è provvisoria e non incide sulla collocazione definitiva del credito, che potrà essere oggetto di diversa determinazione nella fase di omologazione o nel successivo eventuale procedimento di liquidazione.

La comunicazione del provvedimento e il regime residuale (comma 1, terzo e quarto periodo)

Il provvedimento di ammissione provvisoria è comunicato ai sensi dell’art. 107, comma 7 CCII, vale a dire almeno due giorni prima della data iniziale del voto. In mancanza di un espresso provvedimento del giudice delegato, i creditori sono ammessi al voto sulla base dell’elenco predisposto dal commissario giudiziale ai sensi dell’art. 107, comma 3. Il creditore che ritenga di essere stato ingiustamente incluso o escluso da tale elenco conserva il diritto di proporre opposizione all’omologazione del concordato, che costituisce la sede naturale per la contestazione delle determinazioni assunte nella fase di voto.

L’opposizione all’esclusione in sede di omologazione (comma 2)

Il comma 2 disciplina la tutela del creditore che sia stato escluso dal voto, o la cui ammissione sia stata limitata, e che non abbia ottenuto un provvedimento favorevole dal giudice delegato. Tale creditore può proporre opposizione all’esclusione in sede di omologazione del concordato, ma solo a condizione che la propria ammissione avrebbe avuto «influenza sulla formazione delle maggioranze». Si tratta di un filtro di rilevanza: non qualsiasi esclusione legittima l’opposizione in sede di omologazione, ma solo quelle che avrebbero potuto modificare l’esito del voto. Un creditore il cui credito è di importo marginale rispetto alla massa complessiva dei crediti ammessi, tale da non poter incidere sul superamento delle soglie di maggioranza, non potrà far valere la propria esclusione come motivo di invalidità dell’omologazione.

L’orientamento prevalente in dottrina ritiene che la valutazione di «influenza» debba essere condotta in concreto, verificando se l’ammissione del creditore escluso avrebbe spostato la votazione, per il proprio voto o per le conseguenze sul calcolo percentuale dei voti favorevoli, al di sotto o al di sopra della soglia di maggioranza richiesta dall’art. 109 CCII. Questa impostazione è coerente con il principio di economia processuale: non ha senso invalidare un concordato approvato da una larga maggioranza per l’esclusione di un creditore minore che, anche se ammesso al voto, non avrebbe modificato il risultato.

Coordinamento sistematico

L’art. 108 si coordina con l’art. 107, comma 3 (elenco dei creditori legittimati al voto), con l’art. 109 (maggioranze richieste per l’approvazione del concordato), con l’art. 48 CCII (domanda di ammissione allo stato passivo) e con gli artt. 48-63 CCII in materia di accertamento del passivo nella liquidazione giudiziale. Il meccanismo dell’ammissione provvisoria riflette la scelta legislativa di privilegiare la celerità e l’efficienza del voto concordatario rispetto alla certezza immediata di ogni posizione creditoria, rinviando la definizione delle controversie ai rimedi successivi (opposizione all’omologazione, accertamento del passivo in sede di liquidazione giudiziale).