Articolo 37 Codice della Crisi d’Impresa e dell’Insolvenza

Struttura della norma e ratio sistematica

L’art. 37 del D.Lgs. 14/2019 (CCII) apre il Capo IV del Titolo III dedicato all’accesso agli strumenti di regolazione della crisi e dell’insolvenza, tracciando le regole di legittimazione attiva per l’avvio dei procedimenti. Il legislatore ha operato una distinzione fondamentale tra due grandi categorie di procedimenti: da un lato, gli strumenti di regolazione della crisi in senso stretto (concordato preventivo, accordi di ristrutturazione dei debiti, piano di ristrutturazione soggetto ad omologazione); dall’altro, la liquidazione giudiziale, che ha sostituito il vecchio fallimento ai sensi dell’art. 389 CCII, abrogativo del R.D. 267/1942.

Per i primi, la legittimazione è riservata in via esclusiva al debitore: si tratta di una scelta coerente con la natura consensuale e negoziale degli strumenti di composizione, che presuppongono la volontà dell’imprenditore di partecipare attivamente al risanamento. Un creditore o il pubblico ministero non possono imporre al debitore il ricorso a un concordato preventivo o a un accordo di ristrutturazione; possono al più segnalare la situazione di crisi attraverso le procedure di allerta o promuovere direttamente la liquidazione giudiziale.

Legittimazione plurale per la liquidazione giudiziale

Per l’apertura della liquidazione giudiziale, il comma 2 dell’art. 37 CCII prevede invece una legittimazione plurale. Possono presentare il ricorso: il debitore stesso, uno o più creditori (senza necessità di soglie minime di credito, a differenza di quanto talune proposte di riforma avevano ipotizzato), gli organi e le autorità amministrative che esercitano funzioni di controllo e vigilanza sull’impresa (si pensi alla Banca d'Italia per le banche, alla Consob per le società quotate, all’IVASS per le assicurazioni) e il pubblico ministero. Quest'ultimo agisce secondo la disciplina specifica prevista dall’art. 38 CCII, cui si rinvia.

La scelta di mantenere la legittimazione del creditore è coerente con la tradizione del diritto concorsuale italiano e con la Direttiva UE 2019/1023, recepita dal CCII, che non impone l’esclusività dell’iniziativa debitoria per le procedure liquidatorie. Il creditore che presenta ricorso deve dimostrare il proprio credito e lo stato di insolvenza del debitore; la giurisprudenza di merito ha chiarito che non occorre la prova piena del credito, essendo sufficiente una prova prima facie della sua esistenza ai fini dell’ammissibilità del ricorso.

La disciplina derogatoria per le start-up innovative

Il comma 1, secondo periodo, dell’art. 37 CCII introduce una deroga rilevante per le start-up innovative (ai sensi del D.L. 179/2012, conv. L. 221/2012) che non rientrino nella categoria delle imprese minori ex art. 2, comma 1, lett. d), CCII. Per tali soggetti, anche l’accesso alla liquidazione giudiziale può avvenire solo su iniziativa del debitore; i creditori e il pubblico ministero non possono presentare autonomo ricorso per l’apertura della procedura liquidatoria.

La ratio di questa previsione è di natura incentivante: il legislatore ha inteso evitare che la minaccia di liquidazione forzosa da parte di creditori possa scoraggiare l’attività imprenditoriale innovativa nelle fasi di start-up, caratterizzate da elevato rischio e da struttura finanziaria tipicamente squilibrata verso il capitale di debito. La protezione è tuttavia limitata nel tempo, in quanto le start-up perdono il relativo status dopo cinque anni dall’iscrizione nel registro delle imprese (art. 25, comma 3, D.L. 179/2012).

Occorre sottolineare che la deroga riguarda le start-up non classificabili come imprese minori: queste ultime, essendo già soggette a una procedura speciale (la liquidazione controllata ex art. 268 e ss. CCII), non rientrano nell’ambito di applicazione della norma derogatoria.

Coordinamento con le procedure di allerta e composizione assistita

La norma sull’iniziativa si coordina con il sistema di rilevazione preventiva della crisi delineato dagli artt. 12 e ss. CCII: la segnalazione degli organi di controllo e dei creditori qualificati (Agenzia delle entrate, INPS, agenti della riscossione) non costituisce di per sé un’iniziativa processuale, ma alimenta la composizione negoziata della crisi ex art. 12 CCII, che è anch'essa rimessa all’iniziativa del debitore. Solo ove il debitore non dia seguito a tali segnalazioni, i creditori qualificati potranno presentare ricorso per la liquidazione giudiziale ove ne ricorrano i presupposti.

Profili pratici e oneri documentali

Il ricorso introduttivo del debitore deve rispettare gli obblighi documentali previsti dall’art. 39 CCII (scritture contabili, bilanci, elenco creditori, certificazione debiti fiscali e previdenziali). Nel caso di accesso in forma semplificata ai sensi dell’art. 44 CCII, taluni documenti possono essere depositati in un secondo momento, entro il termine assegnato dal tribunale. Tizio, ad esempio, titolare di una società che intende accedere al concordato preventivo, dovrà corredare il proprio ricorso dell’intera documentazione prevista dall’art. 39, salvo che non opti per la presentazione della domanda con riserva ex art. 44.