Liquidazione giudiziale (ex fallimento): come funziona

La liquidazione giudiziale è la procedura che, nel Codice della crisi, ha sostituito il fallimento: accertata l’insolvenza e tramontato il risanamento, si liquida il patrimonio del debitore per soddisfare i creditori secondo le regole del concorso. Cambia il nome e si attenua lo stigma, ma la funzione resta quella di una liquidazione ordinata e paritaria sotto il controllo del tribunale.

Cos’è e da dove nasce

Introdotta dagli artt. 121 e seguenti del Codice della crisi d’impresa e dell’insolvenza (D.Lgs. 14/2019, in vigore dal 15 luglio 2022), la liquidazione giudiziale ha preso il posto del fallimento (r.d. 267/1942), eliminandone anche il nome e lo stigma sociale. Quando oggi si legge “fallimento”, nel diritto vigente si intende la liquidazione giudiziale. La funzione resta: liquidare in modo ordinato e paritario il patrimonio dell’imprenditore insolvente, nel rispetto della par condicio creditorum.

I presupposti e le soglie

Si apre nei confronti dell’imprenditore commerciale in stato di insolvenza (art. 2 CCII), cioè nell’incapacità di soddisfare regolarmente le proprie obbligazioni, che superi almeno una delle soglie dimensionali dell’art. 121, richiamato all’art. 49.

Occorre inoltre che i debiti scaduti e non pagati risultino superiori a 30.000 euro (non irrisori). Può chiederla il debitore stesso, uno o più creditori o il pubblico ministero. Sotto le soglie, il debitore “non fallibile” accede alle procedure di sovraindebitamento.

Gli organi

Aperta la procedura con sentenza, operano:

• il tribunale, che dichiara l’apertura e decide sulle questioni principali;
• il giudice delegato, che vigila e autorizza gli atti del curatore;
• il curatore (gemello del vecchio “curatore fallimentare”), che amministra e liquida il patrimonio, forma lo stato passivo e predispone il programma di liquidazione;
• il comitato dei creditori, che rappresenta i creditori, esprime pareri e autorizza determinati atti.

Lo spossessamento

Con l’apertura, il debitore è spossessato: perde l’amministrazione e la disponibilità dei beni, che confluiscono nella massa attiva gestita dal curatore (art. 142 CCII). Gli atti compiuti dal debitore dopo l’apertura sono inefficaci verso i creditori. Lo spossessamento non è una pena, ma uno strumento per assicurare che il patrimonio sia gestito nell’interesse del concorso.

Le azioni revocatorie

Il curatore può recuperare alla massa beni e pagamenti usciti prima dell’apertura tramite le azioni revocatorie (artt. 163 ss. CCII): possono essere dichiarati inefficaci atti a titolo gratuito, pagamenti anomali e atti pregiudizievoli compiuti nel cosiddetto periodo sospetto (di norma sei mesi o un anno a seconda dell’atto), a tutela della par condicio. Esistono però esenzioni importanti, ad esempio per i pagamenti effettuati in esecuzione di un piano attestato o di un accordo omologato (art. 166 CCII).

Accertamento del passivo e riparto

I creditori presentano domanda di insinuazione al passivo nei termini fissati dalla sentenza; il curatore forma lo stato passivo, reso esecutivo dal giudice delegato. Liquidato l’attivo (vendita di beni, immobili e azienda, anche unitaria per conservarne il valore), il ricavato è distribuito secondo l’ordine delle cause legittime di prelazione.

L’esdebitazione finale

La persona fisica, al termine, può accedere all’esdebitazione (artt. 278 ss. CCII), liberandosi dei debiti residui non soddisfatti: è la “seconda chance” che consente di ripartire. Per la liquidazione giudiziale è previsto anche un meccanismo di esdebitazione “di diritto” decorsi tre anni dall’apertura. Le società, invece, di regola si estinguono con la chiusura.

Errori frequenti

• Insinuare il credito oltre i termini o senza allegare titoli e prelazioni: si rischia l’esclusione o la degradazione a chirografo.
• Effettuare pagamenti anomali nel periodo sospetto: sono esposti a revocatoria.
• Ritenere che i soci di S.r.l. rispondano dei debiti sociali: di regola rispondono solo nei limiti del conferimento, salvo abusi o garanzie personali.

Esercizio provvisorio e vendita dell’azienda

La liquidazione giudiziale non significa per forza spegnimento immediato dell’attività. Il tribunale può disporre l’esercizio provvisorio dell’impresa (art. 211 CCII) quando l’interruzione causerebbe un danno grave e la prosecuzione non pregiudica i creditori: serve a conservare il valore dell’azienda in vista di una vendita unitaria, generalmente più redditizia della vendita atomistica dei singoli beni. La cessione dell’azienda o di rami in funzionamento è spesso il modo migliore per massimizzare l’attivo e salvaguardare i posti di lavoro.

Effetti sui contratti pendenti e sui rapporti di lavoro

Sui contratti in corso il curatore sceglie tra subentro e scioglimento (artt. 172 ss. CCII), con regole speciali per categorie come locazioni, leasing, vendite con riserva di proprietà e contratti pubblici. I rapporti di lavoro seguono una disciplina dedicata che si coordina con gli ammortizzatori sociali. Il curatore deve sempre bilanciare la conservazione del valore con l’interesse dei creditori.

Profili penali: i reati nella crisi

Alla liquidazione giudiziale si collegano i reati già noti come “bancarotta”, oggi disciplinati negli artt. 322 ss. CCII: la bancarotta fraudolenta (distrazione, occultamento o dissipazione di beni; falsificazione delle scritture) e la bancarotta semplice (condotte gravemente imprudenti). È un profilo da non trascurare: la condotta tenuta prima e durante la procedura ha rilievo non solo civile (revocatorie, esdebitazione) ma anche penale.

Domande frequenti operative

I soci di una S.r.l. rispondono dei debiti? Di regola no: nelle società di capitali i soci rispondono nei limiti del conferimento. Possono però essere chiamati a rispondere in caso di garanzie personali prestate, di abuso della personalità giuridica o di responsabilità degli amministratori per mala gestio. Nelle società di persone, invece, i soci illimitatamente responsabili sono coinvolti.

Cosa deve fare il creditore? Presentare tempestivamente la domanda di insinuazione al passivo nei termini fissati dalla sentenza, allegando i titoli del credito e le eventuali cause di prelazione. Le domande tardive sono ammesse ma a condizioni più rigorose e con il rischio di partecipare a riparti già eseguiti solo per il futuro.

Quanto dura la liquidazione giudiziale? La durata è variabile e dipende dalla complessità dell’attivo da liquidare e dal contenzioso. Il Codice spinge verso una maggiore celerità (programma di liquidazione con termini); per la persona fisica, l’esdebitazione può comunque arrivare di diritto a tre anni dall’apertura.

Si può evitare la liquidazione giudiziale? Sì, se si interviene per tempo con gli strumenti di regolazione della crisi (composizione negoziata, accordi di ristrutturazione, concordato preventivo). La liquidazione giudiziale è l’esito quando il risanamento non è più possibile.

Spunti pratici

• Se sei creditore, insinua il credito nei termini, allegando bene titoli e prelazioni: incide sul riparto.
• Se sei il debitore persona fisica, prepara la strada all’esdebitazione tenendo una condotta corretta.
• Attenzione al periodo sospetto: pagamenti e atti anomali possono essere revocati.
• Valuta gli strumenti alternativi (composizione negoziata, concordato) prima che l’insolvenza diventi irreversibile.

Esempio pratico

La Gamma S.r.l. di Tizio è insolvente e senza prospettive di risanamento; un creditore, Caio, chiede l’apertura della liquidazione giudiziale. Il tribunale la dichiara con sentenza; il curatore prende in carico i beni, esercita una revocatoria su un pagamento anomalo effettuato a Sempronio nei mesi precedenti, vende l’azienda e gli immobili, forma lo stato passivo e ripartisce il ricavato secondo le prelazioni (prima le prededuzioni e i privilegiati, poi i chirografari pro quota). I soci, in linea di massima, non rispondono oltre il conferimento; Tizio, persona fisica garante, potrà poi chiedere l’esdebitazione dei debiti residui.